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司法備考《國際私法》復(fù)習(xí)之國際私法的基本理論

作者:不明   發(fā)布時間:2010-01-27  來源:網(wǎng)絡(luò)
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 第一章 國際私法概述
  在國際私法第一章概述中有兩項內(nèi)容是前邊法條沒有涉及到的:
  第一,國際私法的組成規(guī)范。國際私法有四類規(guī)范組成:外國人民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體法規(guī)范和國際民商事爭議解決規(guī)范。
  第二,國際私法有哪幾個淵源。分別是國內(nèi)淵源、國際法淵源;國內(nèi)淵源包括國內(nèi)立法、國內(nèi)判例、司法解釋;國際法淵源包括國際條約和國際慣例。
  第二章 國際私法的主體
  1.除法條本身的規(guī)定以外還要簡單了解關(guān)于法人國籍的確定。
  資本控制主義、注冊成立地主義、住所地主義、準(zhǔn)據(jù)法主義以及法人的設(shè)立地和法人住所地的并用主義。
  2.法人的住所在國際上確定有哪幾種主要方式:管理中心地、營業(yè)中心地、章程指定地、主要辦事機構(gòu)所在地。在實踐中中國規(guī)定的主要辦事機構(gòu)所在地一般理解就是管理中心地。
  3.外國法人的認(rèn)可:除中國規(guī)定的叫特別認(rèn)可之外,還要知道其他國家有哪幾種認(rèn)可方式。
  條約認(rèn)可方式(國際法上的國際認(rèn)可方式);
  國內(nèi)法上的認(rèn)可方式分為:一般認(rèn)可方式、概括認(rèn)可方式和特別認(rèn)可方式。
  4.國家集體財產(chǎn)豁免:
  第一國家的司法豁免的構(gòu)成有:管轄豁免、程序豁免和執(zhí)行豁免。
  在國際上的兩種不同的主張,絕對豁免論和限制豁免論。
  第三章、第四章是國際私法中的理論章
  主要理解以下內(nèi)容:
  第一,法律沖突的含義及其分類;
  法律沖突的產(chǎn)生原因是:各國立法規(guī)定有差異,國家要存在正常的對外民商事交往、每一個國家都承認(rèn)外國人具有民商事法律地位、各國都無條件的承認(rèn)外國民商法具有域外效力。
  法律沖突分為平面的沖突和垂直的沖突、分為空間的沖突、人際的沖突和時際的沖突、又可以分為公法上的沖突和私法上的沖突。這種沖突分類的意義是:國際私法上調(diào)整的法律沖突是哪一種類型的。
  法律沖突這種現(xiàn)象在法律上如何進(jìn)行解決,解決的方法分為:直接調(diào)整方法和間接調(diào)整方法。
  沖突規(guī)范本身的相關(guān)制度和相關(guān)概念:
  第一,沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)
  第二,沖突規(guī)范的類型
  準(zhǔn)據(jù)法的基本含義:準(zhǔn)據(jù)法是被沖突規(guī)范援引的法;確定當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)的法;實體法;結(jié)合具體案情才能確定的法。
  人際法律沖突和時際法律沖突
  不同的種族、民族、宗教、部落、階級成員,針對不同的人適用不同的法律稱為人際法律沖突。
  時際法律沖突產(chǎn)生的三種形態(tài):本國的沖突規(guī)范發(fā)生了新舊變化;本國沖突規(guī)范未變但援引的外國法發(fā)生了變化;沖突規(guī)范和外國法律本身都沒有變化,但是本國的當(dāng)事人關(guān)于他的有關(guān)連結(jié)點發(fā)生變化。
  適用沖突規(guī)范有關(guān)的制度
  第一,識別:含義;識別由兩部分構(gòu)成一是定性,一是解釋;識別的依據(jù)。
  第二,反致:反致的類型;反致的產(chǎn)生原因;
  第三,外國法的查明:查明方式;
  第四,公共秩序保留:基本概念;
  第五,法律規(guī)避:
  第五章 國際民商事關(guān)系的法律適用
  權(quán)利能力和行為能力、物權(quán)、債權(quán)、商事關(guān)系、家庭、婚姻、繼承。
  有關(guān)程序法在仲裁問題上有兩大程序:一是國際商事仲裁,一是國際民事訴訟。在仲裁問題上絕大部分的考點都跟仲裁法是相一致的。
  第六章 國際民商事爭議的解決
  第七章 區(qū)際法律問題
  中國區(qū)際司法協(xié)助:最高人民法院對涉港、澳、臺有關(guān)判決承認(rèn)執(zhí)行文書送達(dá)、調(diào)查取證這樣一些問題的司法解釋。
 

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