第三節(jié)  繼續(xù)收購制度
　　一、繼續(xù)收購的特點(diǎn)和性質(zhì)
　　（一）繼續(xù)收購的特點(diǎn)
　　《證券法》第81條規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的30％時，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。根據(jù)該條款規(guī)定，所謂繼續(xù)收購，是指已持有上市公司30％以上股票的投資者繼續(xù)收購上市公司上市股票或非上市股票的行為。
　　與前述一般收購相比，繼續(xù)收購具有以下特點(diǎn)：
　　1.繼續(xù)收購是特定投資者實(shí)施的股票收購行為。凡是通過擬實(shí)施之收購行為累計(jì)持有公司發(fā)行在外30％以上股份的投資者，無論是否已持有公司股票，也無論所持股票為流通股或非流通股，均受繼續(xù)收購制度的約束。這使繼續(xù)收購與一般收購形成差別。
　　2．繼續(xù)收購是收購人與上市公司股東之間的特殊交易行為。主要表現(xiàn)在兩個方面：（1）繼續(xù)收購應(yīng)當(dāng)遵守權(quán)益公開規(guī)則，但不受慢走規(guī)則約束。也即收購人無須在增持公司股份5％時暫停收購，可在收購要約發(fā)出后持續(xù)性收購。（2）繼續(xù)收購依據(jù)收購人在收購要約中提出的收購價格和條件成交，不受集中競價規(guī)則的約束。凡是承諾接受收購價格或條件的股東，均可向收購人出售所持股票。
　　3．繼續(xù)收購是采取收購要約形式進(jìn)行的收購。一般收購中，收購人可采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓或按一般交易規(guī)則下達(dá)委托指令，并由證券交易所撮合成交。但繼續(xù)收購中，應(yīng)依法采取收購要約形式收購，收購要約是繼續(xù)收購的核心和關(guān)鍵制度。因此，繼續(xù)收購也稱為“要約收購” .
　　4．繼續(xù)收購是在強(qiáng)行法約束下實(shí)施的收購。繼續(xù)收購具有證券交易的一般屬性，但作為特殊交易形式，須受強(qiáng)行法約束。如繼續(xù)收購須采取收購要約形式進(jìn)行，收購要約必須記載法定內(nèi)容，繼續(xù)收購前必須履行信息公開義務(wù)，收購人須按照收購要約內(nèi)容進(jìn)行收購等等。
　　（二）繼續(xù)收購的性質(zhì)
　　關(guān)于繼續(xù)收購的性質(zhì)，學(xué)者有不同觀點(diǎn)。有觀點(diǎn)認(rèn)為，繼續(xù)收購也稱強(qiáng)制收購，是收購人依法承擔(dān)的必須收購他人所持股票的法定義務(wù)。我們認(rèn)為，“繼續(xù)收購”屬于自愿收購。
　　《證券法》第81條已反映出繼續(xù)收購具有的自愿收購性質(zhì)。按對該條款合理解釋，即使投資者通過證券交易，其所持股份數(shù)量超過公司股本的30％，投資者也有權(quán)決定是否實(shí)施繼續(xù)收購。如果投資者決定繼續(xù)收購的，須發(fā)出收購要約進(jìn)行收購；投資者也可不繼續(xù)收購，從而可以避免繼續(xù)收購規(guī)則的適用。
　　《股票條例》曾將繼續(xù)收購規(guī)定為強(qiáng)制性全面收購。該條例第48條規(guī)定：“發(fā)起人以外的任何法人直接或者間接持有一個上市公司發(fā)行在外的普通股達(dá)到 30％時，應(yīng)當(dāng)自該事實(shí)發(fā)生之日起45個工作日內(nèi)，向該公司所有股票持有人發(fā)出收購要約。”姑且不論股票條例將發(fā)起人與非發(fā)起人作出區(qū)分是否合理，但依該規(guī)定，收購人于已持有上市公司已發(fā)行股份的30％后，必須以收購要約形式收購其余股份。收購人是否收購僅取決于當(dāng)時法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，其實(shí)際收購數(shù)量的多寡則取決于其他股東是否愿意將所持股票賣給收購人，甚至收購價格也具有法定性。也即收購人無權(quán)決定是否收購、收購數(shù)量及收購價格。這種立法無疑要使收購人承擔(dān)巨大風(fēng)險(xiǎn)，一旦其他股東均向收購人出售股票，理論上會直接導(dǎo)致上市公司資格的喪失。多數(shù)情況下，公司收購人僅在于取得對上市公司的控制權(quán)，取消股份公司上市資格并非收購人的真實(shí)意圖。但該條例顯使收購人真實(shí)目的難以實(shí)現(xiàn)，這是實(shí)踐中無人采取要約收購的重要原因，也是眾多類似收購人積極申請豁免全面收購的基本原因。
　　《證券法》對公司收購已采取鼓勵、寬容態(tài)度。在此情況下，如果沿用《股票條例》來解釋《證券法》，顯與《證券法》立法宗旨及規(guī)定發(fā)生背離。根據(jù)《證券法》關(guān)于收購人自行決定是否繼續(xù)收購的精神，繼續(xù)收購不是強(qiáng)制收購；按照《證券法》關(guān)于收購人決定收購數(shù)量的規(guī)定，繼續(xù)收購也不是全面收購。
　　二、收購要約
　�。ㄒ唬┦召徱�約的概念
　　收購要約是收購人向上市公司股東發(fā)出的、向其購買所持上市公司股票的單方意思表示。在美國法中，收購要約稱為“Tender Offer”，在英國和加拿大，則稱為“Takeove Bid”。
　　1．收購要約是收購人行為。凡擬持有上市公司發(fā)行在外30％以上股份的收購人，無論其是否已直接或間接持有該上市公司的股份，都必須采取收購要約形式。嚴(yán)格地說，收購要約并非僅適用于繼續(xù)收購場合，也適用于借此一次性持有上市公司發(fā)行在外特定股份的收購行為。
　　2．收購要約是收購要約人的單方意思表示行為。依照《證券法》，收購人決定繼續(xù)收購的，須以收購要約形式向其他股東發(fā)出收購意思表示。所謂意思表示，為要約人希望與相對人建立某種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思的外部表示，此項(xiàng)意思一經(jīng)合法作出，即對收購要約人產(chǎn)生約束力，于要約生效后，收購人必須按照收購要約指定的條件履行收購義務(wù)。
　　3．收購要約是要式行為。收購要約應(yīng)采取書面形式，并記載與收購直接關(guān)聯(lián)的各種條件，如收購人名稱、住所、被收購上市公司名稱、預(yù)定收購的股份數(shù)量、收購期限和價格等。收購要約發(fā)出前，應(yīng)事先以上市公司收購報(bào)告書形式報(bào)告證監(jiān)會和證券交易所，否則不得發(fā)出收購要約。
　　4．收購要約相對人為上市公司全體股東。收購要約應(yīng)當(dāng)向上市公司全體股東發(fā)出，不得僅向部分股東作出�？紤]到我國股票類別的復(fù)雜性及流通性上的差別，似應(yīng)允許對A股、B股和H股股東以及流通股和非流通股股東，發(fā)出不同價格的收購要約。但《證券法》尚未體現(xiàn)出該價格差異。由于不同類別股票在流通市場和股票價格上存在差異，采取統(tǒng)一價格收購各類別股票，顯然不具有實(shí)際操作性。
　�。ǘ�）關(guān)于收購要約的強(qiáng)制規(guī)則
　　收購要約是特殊民事要約，應(yīng)遵守以下強(qiáng)制性規(guī)則：
　　1．關(guān)于收購要約的生效時間。收購人應(yīng)在向證監(jiān)會報(bào)送公司收購報(bào)告書之日起15日后公布收購要約，具體時間由收購人自行決定。因?yàn)樽C券市場具有多變性和風(fēng)險(xiǎn)性，不宜在該15日期限屆滿后過長時間才公布收購要約。
　　2．關(guān)于收購要約的有效期限。《股票條例》曾經(jīng)對收購要約的有效期作出規(guī)定，即收購要約有效期限不得少于30日，但對最長期限未作規(guī)定�！蹲C券法》維持了《股票條例》關(guān)于最短期限不得少于30日的規(guī)定，同時規(guī)定收購要約有效期限不得超過60日。這一規(guī)定有利于合理分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)收購人與其他股東利益，尤其可以防止因無期限收購而濫用收購規(guī)則的情況。
　　3．關(guān)于收購要約的內(nèi)容變更。在收購要約有效期限內(nèi)，收購人需要變更收購要約中事項(xiàng)的，須事先向證監(jiān)會及證券交易所提出報(bào)告，經(jīng)批準(zhǔn)后，予以公告。值得注意的是，在發(fā)出收購要約和變更收購要約兩種情況下，證監(jiān)會和證券交易所的審核權(quán)限不盡相同。在前種情況下，證監(jiān)會和交易所類似于備案機(jī)構(gòu)，即收購人僅須將收購報(bào)告書報(bào)送證監(jiān)會和證券交易所備案，證監(jiān)會和證券交易所無須審查收購報(bào)告書所列實(shí)質(zhì)條件，而至多對收購報(bào)告進(jìn)行形式審查。但在變更收購要約中，《證券法》采取“獲準(zhǔn)”概念，并借此賦予證監(jiān)會及證券交易所對變更事項(xiàng)的實(shí)質(zhì)審查權(quán)。
　　4．關(guān)于違反收購要約的禁止義務(wù)。收購要約是借助公開要約和公開市場進(jìn)行的上市公司收購行為，必須體現(xiàn)公開、公平和公正原則。所有其他股東均有權(quán)以收購要約規(guī)定的條件向收購人出售所持股票，收購人須依已公布的收購條件收購該等股票。依照《證券法》規(guī)定，收購人不得采取收購要約以外的形式，收購其他股東所持有的股票，也不得超出要約的條件買賣被收購公司的股票。在收購要約期限屆滿后，不受此等限制。
　　5．關(guān)于收購要約的收購條件。根據(jù)《證券法》規(guī)定，收購要約中提出的各項(xiàng)收購條件，適用于被收購上市公司的所有股東。按照此條款的字面解釋，收購人在收購股票時，無論其他股東所持股票屬于上市股票，還是非上市股票，均應(yīng)按照統(tǒng)一的收購價格、期限、支付形式等條件執(zhí)行。
　�。ㄈ�）收購要約的發(fā)出程序
　　依照《證券法》規(guī)定，發(fā)出收購要約，應(yīng)履行以下法定程序。
　　1．收購決定。收購人應(yīng)作出上市公司收購的決定，并確定與收購有關(guān)的主要事項(xiàng)，如被收購上市公司的名稱、收購目的、收購股份的詳細(xì)名稱、預(yù)定收購的股份數(shù)額、收購期限、收購價格、收購資金及保證等。
　　2．制備并報(bào)送收購報(bào)告書。收購人在發(fā)出收購要約前，應(yīng)向證監(jiān)會和證券交易所報(bào)送上市公司收購報(bào)告書。收購報(bào)告書應(yīng)按《證券法》第82條規(guī)定的內(nèi)容，作明確記載和說明。
　　3．公布收購要約�！蹲C券法》對公布收購要約的具體規(guī)則未作具體規(guī)定。按照證監(jiān)會發(fā)布的《公開發(fā)行股票公司信息披露實(shí)施細(xì)則（試行）》的規(guī)定，發(fā)生繼續(xù)收購的，收購人除應(yīng)按照規(guī)定格式和內(nèi)容在證監(jiān)會指定的全國性刊物上刊登有關(guān)情況外，應(yīng)在收購人持有上市公司已發(fā)行股票的30％的事實(shí)發(fā)生之日起45日內(nèi)，向公司所有股東發(fā)出收購公告書，并將不超過5 000字的收購公告書概要刊登在證監(jiān)會指定的全國性刊物上，還要將有關(guān)文件備置于公司所在地、證券交易所及證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)及網(wǎng)點(diǎn)，以供公眾查閱。