第四節(jié)  協(xié)議收購制度
　　一、協(xié)議收購的概念和特點
　　（一）協(xié)議收購的含義
　　協(xié)議收購有廣義和狹義兩種解釋。在狹義上，它是與一般收購及繼續(xù)收購并列的上市公司收購方式，即指持有上市公司30％以上股份收購人，以協(xié)議方式收購非流通股票的行為。在廣義上，它泛指投資者以協(xié)議方式向上市公司股票持有人購買其所持股票并累計持有上市公司5％以上股票的行為。
　　協(xié)議收購的標(biāo)的是公司發(fā)行在外的非流通股票。我國非流通股票包括國家股股票、法人股股票、內(nèi)部職工股股票三類。這些股票在實踐中會有其他稱謂，以往為避免與上市股票概念混用，甚至采取股權(quán)證方式加以表現(xiàn)。非流通股票雖可依法轉(zhuǎn)讓，但不能進(jìn)入證券交易所以集中競價方式買賣，故不具流通性，只能通過協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓。依照《證券法》規(guī)定，上市股票應(yīng)當(dāng)采取集中競價方式并在證券交易所買賣，以協(xié)議方式買賣流通股屬于違法行為。
　　（二）協(xié)議收購的特點
　　1．協(xié)議收購是轉(zhuǎn)讓非流通股票的特殊形態(tài)。收購人若具有大量持有上市公司股份的意圖并形成對上市公司的收購，除須遵循股份轉(zhuǎn)讓一般規(guī)則外，還應(yīng)遵循《證券法》相關(guān)規(guī)定。
　　2．協(xié)議收購具有場外交易的部分屬性。非流通股票不采取競價交易方式買賣，無須遵守證券交易所的一般交易規(guī)則，而應(yīng)依場外交易或場內(nèi)大宗交易規(guī)則進(jìn)行交易，故應(yīng)采取特殊監(jiān)管方式。
　　3．協(xié)議收購采取個別協(xié)議方式。即收購人通過與非流通股票持有人間個別協(xié)商確定收購數(shù)量、價格及其他交易條件，可對不同股東采取不同的收購價格和收購條件。
　　非流通股票之流通性相對較弱，變現(xiàn)能力較差，同一上市公司發(fā)行的非流通股票的收購價格往往大大低于上市股票收購價格，協(xié)議收購方式可以降低收購人收購成本。國內(nèi)法對協(xié)議收購的的監(jiān)管相對寬松，協(xié)議收購成為實踐中常見的收購方式。
　�。ㄈ�）協(xié)議收購的類型
　　參照上市股票收購的分類標(biāo)準(zhǔn)，可將協(xié)議收購分為以下類型。
　　1．一般轉(zhuǎn)讓。當(dāng)投資者以協(xié)議方式購買公司發(fā)行在外5％以下的非流通股時，可視為一般轉(zhuǎn)讓。一般轉(zhuǎn)讓不構(gòu)成對公司的現(xiàn)實或潛在控制，若受讓人累計持股不超過公司股本總額的5％，則無須履行信息披露義務(wù)。
　　2．一般收購。投資者協(xié)議購買非流通股票，且累計持股數(shù)量超過上市公司已發(fā)行股票的5％時，應(yīng)確定為一般收購。實施收購必須遵守慢走規(guī)則及權(quán)益公開規(guī)則，并可申請豁免要約收購。
　　3．繼續(xù)收購。收購人持有上市公司發(fā)行在外的30％以上股票，并決定繼續(xù)以協(xié)議方式收購其他股東所持股票的，應(yīng)遵守繼續(xù)收購規(guī)則，并可申請豁免要約收購。
　　二、協(xié)議收購的基本規(guī)則
　　（一）協(xié)議收購的成立
　　協(xié)議收購是收購人與公司股東就非流通股票轉(zhuǎn)讓達(dá)成的協(xié)議行為�！蹲C券法》第89條規(guī)定，采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。協(xié)議收購以雙方當(dāng)事人之間達(dá)成收購協(xié)議作為成立標(biāo)志。收購協(xié)議應(yīng)采取書面形式，具體內(nèi)容可參照收購要約及收購報告書內(nèi)容。協(xié)議收購具有交易行為不公開性和交易條件不統(tǒng)一的特點，交易條件依雙方協(xié)議辦理。協(xié)議收購是收購雙方的自愿行為，多屬于善意收購。
　�。ǘ�）協(xié)議收購的報告和公告
　　根據(jù)《證券法》規(guī)定，以協(xié)議方式收購上市公司時，達(dá)成收購協(xié)議后，收購人須在3日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及證券交易所作出書面報告，并予以公告。在未作公告前，不得履行收購協(xié)議。《證券法》對上述公告情況未作規(guī)定，可參照《證券法》關(guān)于要約收購規(guī)則及證監(jiān)會頒布的信息披露規(guī)則，辦理相關(guān)公告事宜。
　�。ㄈ�）收購協(xié)議的履行
　　收購協(xié)議須在辦理公告手續(xù)后履行。因收購協(xié)議的簽訂、履行有別于集中競價，在收購協(xié)議簽署后至收購協(xié)議履行完畢，其時間間隔可能較長，若以證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理過戶登記作為確定協(xié)議收購?fù)瓿傻臅r間，時間跨度更長，商業(yè)風(fēng)險相對較大，應(yīng)采取適當(dāng)手段，盡力消除和減少收購失敗或收購協(xié)議無法履行造成的消極結(jié)果�！蹲C券法》第90條特別規(guī)定，采取協(xié)議收購方式的，協(xié)議雙方可以臨時委托證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)作為負(fù)責(zé)辦理股票過戶登記的專門機(jī)構(gòu)，對各上市公司的股東及股權(quán)變動情況至為清楚，由該機(jī)構(gòu)接受股票的臨時保管，將有助于消除風(fēng)險。銀行作為經(jīng)營貨幣業(yè)務(wù)的專門機(jī)構(gòu)，有較好的信譽(yù)與財力，代為存放資金，也利于實現(xiàn)交易安全。但辦理股票臨時保管和資金存放，并非證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)和銀行的法定職責(zé)，必須根據(jù)收購協(xié)議雙方協(xié)商，才擔(dān)負(fù)上述責(zé)任。
　　（四）收購國家股的特別規(guī)定
　　如果收購協(xié)議涉及國家股，依照《證券法》第94條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定、經(jīng)主管部門批準(zhǔn)。根據(jù)原國家國有資產(chǎn)管理局和國家體改委1994年發(fā)布的《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》第29條的規(guī)定，國有股權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓，國家股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)符合以下規(guī)定：
　　1．轉(zhuǎn)讓國家股權(quán)應(yīng)以調(diào)整投資結(jié)構(gòu)為主要目的。
　　2．轉(zhuǎn)讓國家股權(quán)須遵從國家有關(guān)國家股的規(guī)定，由國家股持股單位提出申請，說明轉(zhuǎn)讓目的、轉(zhuǎn)讓收入的投向、轉(zhuǎn)讓數(shù)額、轉(zhuǎn)讓對象、轉(zhuǎn)讓方式和條件、轉(zhuǎn)讓定價、轉(zhuǎn)讓時間以及洽談具體安排。
　　3．轉(zhuǎn)讓國家股權(quán)的申請報國家國有資產(chǎn)管理局和省級人民政府國有資產(chǎn)管理局審批；向境外轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的（包括配股權(quán)轉(zhuǎn)讓），報國家國有資產(chǎn)管理局審批；國家股轉(zhuǎn)讓數(shù)額較大，涉及絕對控股權(quán)及相對控股權(quán)變動的，須經(jīng)國家國有資產(chǎn)管理局會同國家體改委及有關(guān)部門審批。
　　4．非國有資產(chǎn)管理部門持股的股東單位轉(zhuǎn)讓國家股權(quán)后，須向國有資產(chǎn)管理部門報告轉(zhuǎn)讓收入的金額、轉(zhuǎn)讓收入的使用計劃及實施結(jié)果。