所謂國際私法的主體,是指國際民商事法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法律人格者。國際私法的主體包括自然人、法人、國家和國際組織,但土要為自然人和法人,國家和國際組織只是國際私法的特殊主體。國際私法的主體實(shí)際上是指國際民商事法律關(guān)系的主體。 一、自然人的國際私法主體資格 自然人是國際私法的基本主體。自然人作為國際民商事法律關(guān)系的主體資格取決于其所具有的權(quán)利能力和行為能力。一般來說,一國的自然人只要按照其本國法律規(guī)定具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,就可以在內(nèi)國作為國際民商事法律關(guān)系的主體,從事國際民商事活動(dòng)。各國對本國自然人在內(nèi)國作為國際民商事 法律關(guān)系的主體資格一般都不加限制,或只在某些特殊問題上有所限制。 至于外國自然人在內(nèi)國作為國際民商事法律關(guān)系的主體問題,情況比較復(fù)雜。一般來說,只有在各國肯定外國人在內(nèi)國具有一定的民商事法律地位時(shí),外國人才可能在內(nèi)國成為國際民商事法律關(guān)系的主體,在歷史上,曾有外國人在內(nèi)國毫無法律地位的情形,也曾有外國人在內(nèi)國處于特權(quán)地位的情形,這兩種情形都極大地阻礙了國際民商事法律關(guān)系的建立和發(fā)展。當(dāng)今世界各國都承認(rèn)外國人在內(nèi)國具有一定的民商事法律地位,享受國民待遇,既強(qiáng)調(diào)外國人與內(nèi)國人在民商事法律地位上的平等,也強(qiáng)調(diào)不同國家的外國人在內(nèi)國具有平等的民商事法律地位。因此,外國自然人在內(nèi)國作為國際民商事法律關(guān)系的主體是毫無疑問的。但是,各國對外國人在內(nèi)國的民商事法律地位的具體規(guī)定并不完全一樣,一些國家為了維護(hù)本國的利益,并不主張外國人與內(nèi)國人在民商事法律地位上絕對平等。有時(shí)外國人在內(nèi)國并不能參加某種民商事活動(dòng),因而也就不可能作為這種民商事法律關(guān)系的主體。 二、自然人的國籍 自然人的國籍是區(qū)別一個(gè)人是內(nèi)國人還是外國人或無國籍人的標(biāo)志,也是判斷某一民商事法律關(guān)系是否為國際民商事法律關(guān)系的重要標(biāo)志之一。因此,自然人的國籍在國際私法上具有重要的意義。有的國家,如法國,甚至把國籍法視為國際私法的重要組成部分。此外,在國際私法上.各國的立法和司法實(shí)踐以及學(xué)者們對自然人的屬人法有不同的理解,有的把自然人的屬人法理解為自然人的住所地法,有的把自然人的屬人法理解為自然人本國法(即國籍國法),因而國籍問題對于確定當(dāng)事人屬人法具有重要意義,自然人的國籍沖突及其解決是國際私法需要加以研究的問題。 (一)自然人國籍的概念 所謂國籍,是指一個(gè)人屬于某一個(gè)國家的國民或公民的法律資格。一個(gè)人依據(jù)什么條件取得一國國籍或者依據(jù)什么條件喪失一國國籍,都是國家主權(quán)范圍內(nèi)的事,由各國有關(guān)國籍的立法加以規(guī)定。例如,我國19助年《中華人民共和國國籍法》便是這種立法。然而,由于各國立法關(guān)于國籍的取得和喪失的規(guī)定并不是一致的,常常造成這樣兩種情況:有的人同時(shí)具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的國籍,而有的人則無任何國家的國籍。從國際私法上講,前一種情況稱為國籍的積極沖突,后一種情況則稱為國籍的消極沖突。假設(shè)在一個(gè)國際民商事案件中,法院根據(jù)奉國的沖突規(guī)范確定依一方當(dāng)事人的本國法處理有關(guān)爭議,而該當(dāng)事人有甲、乙兩個(gè)國家的國籍,那么到底是適用甲國法還是適用乙國法呢?或者該當(dāng)事人因無國籍而無本國法,那么又依什么法呢,因此,解決自然人國籍沖突是國際私法的任務(wù)之一。 (二)自然人國籍的積極沖突的解決 對于自然人國籍的積極沖突,各國在實(shí)踐中主要采取如下方法加以解決: 其一,當(dāng)事人所具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上的國籍中有一個(gè)是內(nèi)國國籍時(shí),國際上通行的做法是以內(nèi)國國籍為準(zhǔn),也就是把該當(dāng)事人優(yōu)先視為內(nèi)國人.以內(nèi)國法作為其本國法。例如,1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第9條第1款規(guī)定:自然人的屬人法應(yīng)是該人所屬國家的法律。如一人除具有外國國籍外,又具有內(nèi)國國籍,應(yīng)以奧地利國籍為準(zhǔn)。 其二,當(dāng)事人所具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上的國籍均為外國國籍時(shí),各國實(shí)踐不一致,歸納起來,有如下幾種做法: 2、以當(dāng)事人住所或慣常居所所在國國籍為準(zhǔn)。如1979年《匈牙利國際私法法令》第11條第3款規(guī)定:如個(gè)人具有多重國籍,但都不是匈牙利國籍,或者無國籍,其屬人法為其住所地法。一般來說,具有兩個(gè)或兩個(gè)以上國籍的人與其住所或慣常居所所在國有更密切的聯(lián)系,這也是采取這種僧法的國家的立法依據(jù)。但如雙重或多國籍的人的住所或慣常居所在其非國籍所屬國,這種做法就會陷入困境。 3、以與當(dāng)事人有矗密切聯(lián)系的國籍為準(zhǔn)。這種方法既為許多學(xué)者所倡導(dǎo),也被一些國家的立法所采納。例如,1966年《波蘭國際私法》第2條第2款規(guī)定:具有兩個(gè)以上國籍的外國人,以同他關(guān)系最密切的國家的法律為其本國法。 其三,對當(dāng)事人所具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上的國籍不作內(nèi)國國籍和外國國籍的區(qū)分,為確定應(yīng)適用的法律,只以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國籍為準(zhǔn)。例如,1987年瑞士《關(guān)于國際私法的聯(lián)邦法》第23條第2款規(guī)定:除本法另有規(guī)定外,如果一個(gè)人具有幾個(gè)國籍,為確定應(yīng)適用的法律,只以與之有最密切聯(lián)系的那個(gè)國家的法律為準(zhǔn)。這一規(guī)定拋棄了傳統(tǒng)的在出現(xiàn)內(nèi)國國籍和外國國籍沖突時(shí)以內(nèi)國國籍優(yōu)先、在出現(xiàn)外國國籍之間沖突時(shí)以后取得的國籍優(yōu)先的做法.而采取了“實(shí)際國籍原則”,即以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國籍為準(zhǔn)。 我國現(xiàn)行國際私法立法尚無關(guān)于解決國籍積極沖突的規(guī)定,但《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第182條對這個(gè)問題作了如下規(guī)定:“有雙重或者多重國籍的外國人,以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法。”這一規(guī)定沒有涉及雙重或多重國籍者有一國籍為中國國籍的情形,這是因?yàn)槲覈鴩ú怀姓J(rèn)中國公民擁有外國國籍,一個(gè)中國公民取得外國國籍即自動(dòng)喪失了中國國籍。另外,就具有雙重或多重國籍的外國人而言,在確定與其有最密切聯(lián)系的國家的法律時(shí),其慣常居所所在地應(yīng)該是優(yōu)先考慮的因素。 (三)自然人國籍的消極沖突的解決 在當(dāng)事人無國籍或其國籍不明確的情況下,如何確定當(dāng)事人的本國法呢?一般主張以當(dāng)事人住所所在國的法律為其本國法,如當(dāng)事人無住所或其住所不能確定時(shí),以其居所所在國的法律為其本國法。例如,1898年《日本法例》第27條第2款規(guī)定:無國籍人,以其住所地法為本國法;不知其住所時(shí),依其居所地法。如其居所亦不能確定,有的國家規(guī)定適用法院地法;有的國家則要求當(dāng)事人歸化法院地國國籍,這實(shí)際上也是要求適用法院地法。此外,有的國家法律直接規(guī)定以當(dāng)事人慣常居所所在國的法律為其屬人法,1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第9條第2款就是這樣規(guī)定的。 我國立法目前尚無這方面的規(guī)定。但從<最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《(中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)》第181條之規(guī)定可以作出有關(guān)推定。該條是這樣規(guī)定的:”無國籍人的民事行為能力,一般適用其定居國法律;如未定居的,適用其住所地國法律,”這意味著在當(dāng)事人無國籍的情況下,在確定其民事行為能力方面,首先以其定居國法為其屬人法;無定居國的,則以其住所地國法代替之。 三、自然人的住所 (一)自然人住所的概念 所謂住所,即一個(gè)人以久住的意思而居住的某一處所。這個(gè)定義反映了住所的主觀和客觀兩方面的內(nèi)容:從主觀上講,當(dāng)事人在某一地有久住的意思;從客觀上講,當(dāng)事人在某一地有居住的事實(shí)。只有這兩方面的內(nèi)容結(jié)合起來,才能構(gòu)成當(dāng)事人的住所。1907年《瑞士民法典》第23條第1款是這樣規(guī)定的:“以有永久居住的意思的居住地為其住所。”它也強(qiáng)調(diào)了構(gòu)成住所的主客觀條件。住所可以分為如下幾類: 。1)原始住所,即自人出生時(shí)所取得的住所。世界各國公認(rèn)以自然人的父和母之住所為原始住所。 。2)選擇住所,即自然人出生后依久住意思和居住事實(shí)而選擇取得的住所。 。3)法定住所,即自然人依法律規(guī)定而取得的住所。 各國法律對住所的規(guī)定是不相同的。雖然各國一般規(guī)定一個(gè)人只能有一處住所,但有的國家法律承認(rèn)一個(gè)人可以有兩個(gè)或兩個(gè)以上住所。例如,英國判例法關(guān)于住所的一般原則是這樣的: 。1)任何人都有一個(gè)住所; 。2)一個(gè)人不得為了相同的目的同時(shí)有一個(gè)以上的住所; 。3)一個(gè)人既有的住所被推定持續(xù)到證明其新的住所已經(jīng)獲得為止; 我國民法通則第15條規(guī)定:“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所,經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所。”正由于各國關(guān)于住所的法律規(guī)定不同或?qū)κ聦?shí)認(rèn)定各異,自然人的住所也和自然人的國籍一樣,會發(fā)生積極沖突和消極沖突。而在確定國際民商事法律關(guān)系的法律適用時(shí),有些國家以當(dāng)事人的住所地法為其屬人法。因此,適當(dāng)處理住所的積極沖突和消極沖突就成為國際私法所需解決的一個(gè)問題。 。ǘ┳匀蝗俗∷姆e極沖突的解決 自然人住所的積極沖突,是指一個(gè)人同時(shí)具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的住所。對于這種沖突,各國一般都根據(jù)不同的具體情況來加以解決: 。1)如果當(dāng)事人所具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上的住所中有一個(gè)是內(nèi)國住所,一般以當(dāng)事人在內(nèi)國的住所為其住所,也即以內(nèi)國法為其住所地法。 。2)如果當(dāng)事人所具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上的住所均為外國住所,而且住所是同時(shí)取得的,一般以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系者為其住所.但也有以當(dāng)事人有居所之住所為其住所的。如果各住所不是同時(shí)取得,一般以當(dāng)事人最后取得的住所為其住所。 我國《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行{中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)}第183條對自然人住所的積極沖突的解決作了如下規(guī)定:“當(dāng)事人有幾個(gè)住所的,以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住所。” 。ㄈ┳匀蝗俗∷南麡O沖突的解決 自然人住所的消極沖突,是指一個(gè)人無任何法律意義上的住所。導(dǎo)致這種消極沖突的原因不外兩個(gè):一為各國法律規(guī)定不同,…為當(dāng)事人廢棄舊住所而未取得新住所或因無業(yè)漂泊所致。對于這種沖突,各國在實(shí)踐中主要采取兩種解決方法: 一是以當(dāng)事人的居所或慣常居所代替其住所,即以當(dāng)事人的居所地法或慣常居所地法代替其住所地法; 二是以當(dāng)事人曾有過的最后住所為其住所.如無最后住所,則以其居所或慣常居所代替其住所。在當(dāng)事人居所或慣常居所也沒有的情況下,一般以當(dāng)事人的現(xiàn)在地法作為住所地法。 我國最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第183條規(guī)定:“當(dāng)事人的住所不明或者不能確定的.以其經(jīng)常居住地為住所。” 四、自然人的居所 所謂居所,是指一個(gè)人在一定時(shí)間內(nèi)居住的處所。在法律意義上,居所和住所有所不同,住所是一個(gè)人以永久居住的意圖而居住的處所,而居所的成立不要求當(dāng)事人具有永久居住的意圖。居所有臨時(shí)居所和慣常居所之分。前者是一個(gè)人偶然或暫時(shí)居住的處所;后者又叫習(xí)慣居所,是一個(gè)人在某一段時(shí)間內(nèi)生活的中心和居住的處所。在國際私法上,由于在屬人法問題上存在著國籍國法主義和住所地法主義兩大對立的學(xué)派和兩種不同的實(shí)踐,為了調(diào)和兩者的矛盾和沖突,居所特別是慣常居所作為屬人法的連結(jié)點(diǎn)或補(bǔ)充連結(jié)點(diǎn)受到廣泛的重視,已成為同住所、國籍并列的一種連結(jié)點(diǎn)。例如,在澳門施行的1999年《民法典》第30條規(guī)定:屬人法即個(gè)人之常居地法?梢姡瑧T常居所是澳門居民屬人法的連結(jié)點(diǎn)。在實(shí)踐中,居所的積極和消極沖突并不重要。因?yàn)橐粋(gè)人的居所可以有多個(gè),但一個(gè)人的慣常居所一般來說在一段時(shí)間內(nèi)只有一個(gè)。這樣,慣常居所這一連結(jié)點(diǎn)的使用避免了居所的積極沖突。而在居所消極沖突情況下,通常由當(dāng)事人所在地取而代之。 |
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