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2010年國家司法考試輔導之憲法筆記(2)

作者:不明   發(fā)布時間:2010-02-22  來源:網絡
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 第二節(jié)  憲法的產生和發(fā)展
  第一個問題,憲法產生的基本條件,這里談三個知識點。
  一是憲法產生的基本條件有哪些?教材寫了四大條件或四個因素,包括經濟因素、政治因素和法律因素,這可以出一個不定項選擇題。
  二是憲法產生的經濟因素,可以出單項選擇題,憲法的產生是以市場經濟的產生為條件,當然這種憲法產生的經濟條件是指原始的憲法或自發(fā)的憲法,不是指舶來品或模仿的憲法。這里面有一個概念,比如說,憲法是國家根本法,所以從歷史上說,憲法的產生早于普通法律,這是否正確?我們認為憲法是根本法是從它和部門法的關系角度來講,若從歷史上講,則是先有法律,后有憲法,憲法的產生至今還不過二百年,世界上第一部憲法是1787年美利堅合眾國憲法。所以說憲法是近代的產物,有人問:古代有沒有憲法?古代有憲法這個詞,比如說中國古代文獻里面有賞善罰奸,國之憲法,這個憲法不是控憲法,它們沒有對人權保障和限制公共權力作出規(guī)定,那時的憲法概念上和刑法等部門法一樣。
  三是憲法產生的思想因素,西方啟蒙思想家所創(chuàng)立的一些理論為憲法的產生奠定了思想基礎,比如法治、天賦人權、人民主權、社會契約論、權力分立等。
  第二個問題是資本主義憲法產生與發(fā)展,這里涉及幾個知識點
  在憲法產生的問題中首先講英國憲法的產生,可以出兩個選擇題。英國是最早進行工業(yè)革命的國家,也是最早發(fā)生資產階級革命的國家,同時也是世界上最早制定憲法性文件并憲政的國家。英國最早制定憲法性文件,但到目前仍沒有成文的典。憲政這個概念很多人不大熟悉,近幾年討論多了一些,憲政和民主是兩個對應的概念,民主是講政權的合法性,憲政是講不管是民主還是專制的政府,它的權力要不要受限制的問題。英國最早對國王的權力實行限制,但是它們民主可能起步較晚,真正的普選制實際是本世紀的事情,然而它搞憲政已經搞了幾百年,所以說英國是最早實行憲政的國家。英國憲政的體制反映了兩方面特點:一是內容上的特點,英國確立了君主立憲制的政治體制;一是在形式上,英國沒有統(tǒng)一完整的憲法典。從法律上說英國君主享有很高的權力,但實際上英王沒有實權,另外英國是世界上憲法的母國,是最早出現(xiàn)憲法的國家。
  美國憲法的產生以前考過一題,1787美國憲法是世界上第一部成文憲法,在美國憲法產生之前,美國還有兩個著名的文件,即《獨立宣言》和《邦聯(lián)條例》。有人或許記錯為《聯(lián)邦條例》,其實不然,美國1787年以后才建立聯(lián)邦的,在這之前它是13個州成立的一個邦聯(lián),邦聯(lián)不是一個主權國家,而是國家的聯(lián)合,所以它當時叫《邦聯(lián)條例》,這兩個文件為美國憲法的產生奠定了基礎。美國憲法作為世界第一部成文憲法,其實法典由三部分組成:一是憲法序言、一是憲法條文(共七條)、一是憲法修正案。美國憲法到目前為止通過了27個修正案,以往是26個,新教材改為27個,因為最近又通過了一個關于給議員長工資的修正案。
  法國憲法以往考過一題,1789年法國的《人權宣言》是不是1791年法國憲法的組成部分?是,因為法國將《人權宣言》納入了憲法的序言,所以它是憲法的組成部分。那么,法國現(xiàn)行憲法是哪年由誰通過什么方式制定的?實際上,法國憲法1958年由戴高樂總統(tǒng)主持制定,是通過全民公決的方式制定的,這個憲法最大的變化是將原來的議會制改成半總統(tǒng)制,所以它的政治體制更趨于穩(wěn)定。以上是資本主義憲法產生的幾個重點,至于其憲法的發(fā)展不作重點。
  第三個問題是新中國憲法的產生與發(fā)展,涉及幾個知識點。
  首先是《共同綱領》,需要掌握它是1949929日由政協(xié)第一屆全體會議(當時政協(xié)代行人大的職權)制定的,在沒有憲法的情況下起到了臨時憲法的作用。1954年憲法提到兩個知識點:一是五四憲法的性質,可以出單項選擇題,比如:在我國憲法史上它是一個什么性質的憲法?題干列舉為中國歷史上第一部憲法,第一部新民主主義憲法,每部社會主義類型憲法。應選第一部社會主義類型的憲法,正如毛主席說,五四憲法不是一部完整的社會主義憲法,而是過渡時期的憲法,將我們黨的過渡時期的總路線寫進了憲法,所以當時毛主席預測其能保證我國實現(xiàn)三個五年計劃,亦即能管15年。二是五四憲法所確立的基本原則,主要有兩個,即民主原則和社會主義原則。民主原則在《共同綱領》里已經有了,五四憲法真正確立的是社會主義原則,所以從1954年以后中國開始搞社會主義,到現(xiàn)在快50年了,現(xiàn)在我們對社會主義又有了新的認識,1993年認識到中國處于社會主義初級階段,1999年對社會主義的兩個根本問題(所有制和分配制度)的看法亦有改變。
  所謂的七五憲法、七八憲法不太重要,因為這兩部憲法是在我們國家政治生活不正常的情況下制定的。1979年、1980年我國對憲法又進行了兩次小的修改,前兩次都是大修改,推翻以后重新開始,這兩次是通過人大決議的方式來修改,很多人對這兩次小修改不太注意,實際上這兩次修改的內容雖不很多,但對我國的政治影響非常大,應引起特別注意。第一,1979年修憲主要修改了三處:一是在縣以上各級人民代表大會設立常委會,以后我國就設立了2000多個常委會,增加了大批干部;其二,將直接選舉由鄉(xiāng)一級擴大到縣一級,實行縣鄉(xiāng)兩級人大直選,這對當時影響比較大,從1979年到現(xiàn)在我國直選還是只對縣級,未能擴大至地市級至省級;其三,將上下檢察院的關系從監(jiān)督關系改為領導關系,上級檢察院領導下級檢察院,這也是重大變化,學了蘇聯(lián)列寧做法。目前司法體制改革大家討論較多的其中涉及檢察院定性的問題,我們以往把檢察院定性為司法機關,狹義司法機關就是法院、檢察院,廣義司法機關還包括公安機關、司法行政機關、國家安全機關,現(xiàn)在對這些定性有不同看法,比如說檢察院到底是不是司法機關?從世界各國來說,司法機關行合的是司法權,而司法權其有被動性和中立性;而檢察院實施的權力都是比較積極主動干預社會的,比如像反貪偵查、批準逮捕、提起公訴,絕非純粹的被動權力。1980年修憲主要取消了四大(即大鳴、大放、大字報、大辯論),這是鄧小平提出的,認為四大總體上沒有起到好作用,另外四大含義也不清楚。
  1982年憲法須提幾個重點知識點。
  第一,八二憲法通過時間是1982124日。
  第二,它由哪幾部分組成?由憲法序言、總綱、公民的基本權利和義務、國家機關、國旗國徽和首都這五部分組成,或為序言外加四章。
  第三,八二憲法經過了1988年、1993年、1999年三次修改。1988年修憲改了兩處,一是私營經濟的合法存在,一是土地使用權可以依法轉讓,這兩點是我國改革先違憲,違憲以后通過修憲將其合法化。1993年修憲改動較多,共96個方面,但已經考過,不再多講。1999年修憲主要修改了6個方面:(1)在憲法序言中將鄧小平理論寫了進去,把它溶進四項基本原則了,就是堅持人民民主專政、堅持社會主義道路、堅持黨的領導、堅持馬列主義毛澤東思想和鄧小平理論;(2)在憲法第5條增加一款,依法治國,建設社會主義法治國家;(3)所有制和按勞分配實行多元化;(4)對家庭聯(lián)產承包責任制在1993年修改基礎上又進一步修改,在實行承包經營為基礎后加了一個統(tǒng)分結合的雙層經營體制的新特點;(5)個體經濟和私營經濟的性質原來是公有制經濟的補充,現(xiàn)在改為市場經濟的重要組成部分,這是它們性質上的重大變化;(6)把反革命活動修改為危害國家安全的犯罪活動。
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【責任編輯:盧雁明  糾錯
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·報名時間:6月網報7月確認。
·考試時間:2010年9月18、19日。
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