一、國家和國際組織的國際私法主體資格

　　在國際社會(huì)中，國家同自然人、法人一樣，可以依據(jù)民商事法律，參加國際民商事活動(dòng)，與自然人、法人、其他國家和國際組織發(fā)生國際民商事法律關(guān)系，取得民商事權(quán)利和承擔(dān)民商事義務(wù)。這也就是說，國家也可以成為國際民商事法律關(guān)系的主體或國際私法的主體。

　�。ㄒ唬﹪�家的國際私法主體資格

　　在國內(nèi)生活中，國家可以作為民商事法律關(guān)系的主體參加民商事活動(dòng)。例如，以國家名義發(fā)行國庫券，接收無主財(cái)產(chǎn)等。不過，在國內(nèi)民法中，一般將國家規(guī)為特殊主體。也有學(xué)者認(rèn)為，國家是以公法人身份參與國內(nèi)民商事活動(dòng)的。同樣，國家在參加國際民商事活動(dòng)時(shí)，與自然人和法人參加國際民商事活動(dòng)有所不同，其作為國際民商事法律關(guān)系主體有其特殊性。這種特殊性表現(xiàn)在：

　　其一，國家首先是主權(quán)者，這種身份決定了國家參加國際民商事活動(dòng)的場合和范圍十分有跟，國家只是國際民商事法律關(guān)系的特殊主體，或者說國際私法的特殊主體。

　　其二，盡管國家參與國際民商事活動(dòng)仍然是主權(quán)者，但一旦它直接參與之，就意味著它同時(shí)具有了國際民商事法律關(guān)系的當(dāng)事者的身份，也就是說，它是以國際民商事法律關(guān)系的當(dāng)事者和主權(quán)者的雙重身份出現(xiàn)的。根據(jù)當(dāng)事人在民商事活動(dòng)中地位平等原則，在國際民商事法律關(guān)系中，國家首先是民商事法律關(guān)系的當(dāng)事者，應(yīng)限制其主權(quán)者的地位。以免背離這一基本原則。

　　其三，國家參加國際民商事活動(dòng)是以因家本身的名義并內(nèi)其授權(quán)的機(jī)關(guān)或負(fù)責(zé)人進(jìn)行的。以獨(dú)立法人身份出現(xiàn)并以自己的名義參加國際民商事活動(dòng)的國有公司和企業(yè)不能代表國家。

　　其四，國家作為特殊主體參加國際民商事活動(dòng)總是以國庫財(cái)產(chǎn)作為后盾．以國庫財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)承擔(dān)民商事法律責(zé)任，一般來講，國家所負(fù)的責(zé)任是無限責(zé)任。

　　其五，國家及其財(cái)產(chǎn)享有豁免。國家作為國際民商事法律關(guān)系的當(dāng)事者，根據(jù)民商事法律關(guān)系的特點(diǎn)，理應(yīng)與對(duì)方當(dāng)事人享有同等的民事權(quán)利和承擔(dān)同等的民事義務(wù)，但國家畢竟又是主權(quán)者，當(dāng)國家參加的國際民商事法律關(guān)系涉及另一個(gè)國家行使國家權(quán)力時(shí)，根據(jù)國家主權(quán)平等原則，除非國家同意，國家免受外國的行政管轄、司法管轄和強(qiáng)制執(zhí)行措施。

　　（二）國際組織的國際私法主體資格

　　為了實(shí)現(xiàn)自己的目的，國際組織除需維持其組織內(nèi)部的工作機(jī)能外，還需對(duì)外開展活動(dòng)。國際組織對(duì)外開展活動(dòng)的前提是它必須具有一定的法律人格。它不僅在成員國領(lǐng)域內(nèi)（即在國內(nèi)法上），而且在國際范圍內(nèi)（即在國際法上），都需要具有這種法律人格。所謂國際組織的法律人格，就是國際組織成為法律關(guān)系的主體，并獨(dú)立享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種資格。沒有這種資格，國際組織就不可能成為法律關(guān)系的主體，從而無法在其成員國領(lǐng)域內(nèi)及國際范圍內(nèi)開展有效的活動(dòng)。作為法律人格者，國際組織或由于履行其職能的需要或由于其生存的需要，不可避免地會(huì)同有關(guān)國家的自然人或法人、國家或其他國際組織進(jìn)行民商事交往，發(fā)生特別的民商事法律關(guān)系因此，國際組織是國際民商事法律關(guān)系的特殊主體或國際私法的特殊主體。一些國際公約對(duì)國際組織獨(dú)立地參加民商事活動(dòng)的權(quán)利能力和行為能力有所規(guī)定，例如，1946年《聯(lián)合國特權(quán)及豁免公約》和1947年《聯(lián)合國各專門機(jī)構(gòu)特權(quán)及豁免公約》確定了聯(lián)合國及其專門機(jī)構(gòu)的法律人格，規(guī)定它們有“締結(jié)契約”、“取得井處置動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)”、“從事法律訴訟”的法律行為能力。

　　國際組織作為國際民商事法律關(guān)系的主體有如下特點(diǎn)：

　　（1）國際組織參加國際民商事活動(dòng)是以其本身的名義進(jìn)行的。由于國際組織本身具有獨(dú)立的法律人格，因而它參加民商事活動(dòng)是以自己的名義進(jìn)行的．而不牽涉到組成國際組織的各個(gè)成員。國際組織的成員對(duì)國際組織的債務(wù)不負(fù)連帶責(zé)任。

　�。�2）國際組織所從事的民商事活動(dòng)是執(zhí)行其職務(wù)及實(shí)現(xiàn)其宗旨所必需的民商事恬動(dòng)，這也就是說，國際組織所從事的民商事活動(dòng)一般應(yīng)與其職能和宗旨有關(guān)�！堵�(lián)合國憲章》第104條規(guī)定：本組織于每一會(huì)員國之領(lǐng)土內(nèi)．應(yīng)享受于執(zhí)行其職務(wù)及達(dá)成其宗旨所必需之法律行為能力。這條規(guī)定所指的“法律行為能力”的范圍當(dāng)然應(yīng)理解為包括聯(lián)合國從事民商事活動(dòng)的法律行為能力。但這條規(guī)定講得很清楚，聯(lián)合國的法律行為能力是執(zhí)行其職務(wù)及達(dá)成其宗旨所必需的法律行為能力，而不是從事一切活動(dòng)的法律行為能力。

　�。�3）國際組織與國家不同，它是若于成員特別是國家為了達(dá)到一定的共同目標(biāo)而創(chuàng)立的國際性組織，它作為國際民商事法律關(guān)系的主體資格是由成員之間締結(jié)條約、協(xié)議或共同制定組織章程而確立的。因此，國際組織的職能和活動(dòng)范圍必須嚴(yán)格按照有關(guān)條約和組織章程的規(guī)定。

　�。�4）上述特點(diǎn)決定了國際組織所能參與的國際民商事活動(dòng)的范圍極其有限，不可能如同自然人和法人一樣可以廣泛參與國際民商事活動(dòng)，只是國際私法的特殊主體。

　　（5）政府間國際組織由于行使職能的需要，在國際上享有一定的特權(quán)與豁免。這種特權(quán)與豁免也適用于參與國際民商事活動(dòng)的國際組織。

　　二、國家及其財(cái)產(chǎn)豁免

　�。ㄒ唬﹪�家及其財(cái)產(chǎn)豁免的概念

　　所謂國家及其財(cái)產(chǎn)豁免，簡稱為國家豁免，是指在國際交往中，一個(gè)國家及其財(cái)產(chǎn)未經(jīng)其同意免受其他國家的管轄與執(zhí)行措施的權(quán)利。就司法范圍而言，一個(gè)國家及其財(cái)產(chǎn)未經(jīng)其同意，其他國家的法院不得對(duì)該國進(jìn)行管轄，或者對(duì)其財(cái)產(chǎn)采取扣押、強(qiáng)制執(zhí)行或其他強(qiáng)制措施。國家及其財(cái)產(chǎn)豁免是習(xí)慣國際法上的一項(xiàng)重要原則。長期以來，國家及其財(cái)產(chǎn)豁免原則已得到國際法學(xué)者，各國司法實(shí)踐、有關(guān)法律文件、政府意見以及聯(lián)合國國際法委員會(huì)的充分肯定。自1978年以來，聯(lián)合國國際法委員會(huì)一直在致力于全球性的關(guān)于國家及其財(cái)產(chǎn)管轄豁免公約的法律編纂工作。

　　國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)和國家的屬地管轄權(quán)(或領(lǐng)土管轄權(quán))一樣，是國家主權(quán)攝生出來的一項(xiàng)國家權(quán)利。因此也可以說，國家及其財(cái)產(chǎn)豁免原則是國家主權(quán)原則振生出來的一項(xiàng)獨(dú)立的國際法原則。我們知道，主權(quán)是國家具有的獨(dú)立自主地處理自己的對(duì)內(nèi)和對(duì)外事務(wù)的最高權(quán)力。國家主權(quán)具有兩方面的特性，即在國內(nèi)是最高的，對(duì)外國是獨(dú)立和平等的。國家主權(quán)在本國領(lǐng)土內(nèi)享有最高權(quán)力這一特性派生出屬地管轄權(quán)，而國家主權(quán)在國際關(guān)系中的平等和獨(dú)立性則產(chǎn)生出國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)。由此可見，國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)是國家固有的權(quán)利國家及其財(cái)產(chǎn)豁免原則來源于國際法的基礎(chǔ)——-國家主權(quán)原則。在國際關(guān)系中，國家及其財(cái)產(chǎn)豁免原則既來源于國家主權(quán)原則，同時(shí)又維護(hù)和鞏固國家主權(quán)原則。

　�。ǘ�）國家及其財(cái)產(chǎn)豁免問題的產(chǎn)生

　　國家及其財(cái)產(chǎn)豁免問題是在國際民商事交往中產(chǎn)生的，在國家參加的國際民商事活動(dòng)發(fā)生爭議時(shí)，就必然要提出國家在訴訟中的法律地位伺題，亦即一個(gè)國家能否在外國法院被訴的問題以及國家財(cái)產(chǎn)能否在外國法院作為訴訟標(biāo)的的問題。國家及其財(cái)產(chǎn)豁免問題可能在下列情況下提出來：

　　（1）一國在外國法院直接被訴。

　　（2）一國雖然在外國法院沒有直接放訴，但在某民事訴訟中涉及該國，該國為了維護(hù)其權(quán)利而主張豁免。

　　（3）在有的案件中，一國通過明示或默示的方法放棄了管轄豁免，但在判決作出以前或以后．如果牽涉到對(duì)它采取訴訟保全或強(qiáng)制執(zhí)行措施．也會(huì)提出國家及其財(cái)產(chǎn)豁免問題。因?yàn)橐勒諔T例，放棄管轄豁免并非意味著同時(shí)放棄訴訟程序豁免和執(zhí)行豁免。

　�。�4）一國在他國法院提起民事訴訟時(shí)，由干對(duì)方當(dāng)事人提出反訴，便提出該國是否對(duì)反訴享有豁免的問題。

　　（三）國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容

　　一般認(rèn)為，國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)主要包括司法豁免、行政豁免、稅收豁免等。就國際民商事法律關(guān)系而言，它主要是指司法豁免問題。關(guān)于國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容，有不同的主張。有的將國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容一分為二：即管轄豁免和執(zhí)行豁免。前者是指未經(jīng)一國同意，不得在另一國法院對(duì)該國提起民事訴訟或?qū)⒃搰��?cái)產(chǎn)作為訴訟標(biāo)的；后者是指即使一國同意在他國法院作為被告或主動(dòng)作為原告參加民事訴訟，在未經(jīng)前者同意時(shí)，仍不得根據(jù)法院決定對(duì)它采取強(qiáng)制性的執(zhí)行措施。此外．有的將國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容一分為三：即管轄豁免、訴訟程序豁免和執(zhí)行豁免。這里講的訴訟程序豁免主要是指，即使一國放棄管轄豁免，未經(jīng)其同意，也不得對(duì)它的財(cái)產(chǎn)采取訴訟保全措施，不得強(qiáng)制它出庭作證或提供證據(jù)以及為其他訴訟行為。

　�。ㄋ模╆P(guān)于國家及其財(cái)產(chǎn)豁免的理論

　　在國家及其財(cái)產(chǎn)豁免問題上，傳統(tǒng)的理論有絕對(duì)豁免理論和限制豁免理論。第二次世界大戰(zhàn)后，在國際法理論界又出現(xiàn)了廢除豁免理論。前兩種理論均在一些國家的實(shí)踐中得到貫徹和執(zhí)行，而后一種理論一般來說還限于理論上的探討。這里只介紹前兩種理論。

　　1、絕對(duì)豁免論

　　絕對(duì)豁免論是最古老的關(guān)于國家豁免的理論。它認(rèn)為，一個(gè)國家，不論其行為的性質(zhì)如何，在他國享有絕對(duì)的豁免，除非該國放棄其豁免權(quán)；享有國家豁免的主體包括國家元首、國家本身，中央政府及各部、其他國家機(jī)構(gòu)、國有公司或企業(yè)等；國家不僅在直接被訴的情況下享有豁免，而且在涉及國家的間接訴訟中也享有豁免；另外．它主張?jiān)趪�家來自愿接受管轄的情況下，一律通過外交途徑解決有關(guān)國家為當(dāng)事人的民商事爭議。在19世紀(jì)，絕對(duì)豁免論幾乎得到所有西方國家的國家實(shí)踐的支持。目前，不少發(fā)展中國家仍堅(jiān)持絕對(duì)豁免論。應(yīng)該提出，絕對(duì)豁免論對(duì)國家豁免原則在國際法上的確立發(fā)揮了巨大的作用，它是一些社會(huì)主義國家和發(fā)展中國家在國際民商事交往中用來保護(hù)自己，反對(duì)強(qiáng)權(quán)和維護(hù)國家主權(quán)的武器。但絕對(duì)豁免論在提法上欠科學(xué)；而且，把國家本身同國有公司或企業(yè)在豁免問題上混同起來也是不當(dāng)?shù)�；此外，過分強(qiáng)調(diào)通過外交途徑解決涉及國家的民商事爭議的主張也不利于國際民商事糾紛的及時(shí)解決。

　　2、限制豁免論

　　限制豁免論，又稱有限豁免論或相對(duì)豁免論。限制豁免論把國家的活動(dòng)劃分為主權(quán)行為和非主權(quán)行為，或統(tǒng)治權(quán)行為和事務(wù)權(quán)行為，或公法行為和私法行為。按照這種理論，在國際交往中，一個(gè)國家的主權(quán)行為在他國享有豁免．而其非主權(quán)行為在他國則不享有豁免。抽象地說，它仍然承認(rèn)國家豁免是國際法上的一般原則，但卻將國家不享有豁免的情況作為各種例外．并規(guī)定得非常具體。依限制豁免論區(qū)分主權(quán)行為和非主權(quán)行為的標(biāo)準(zhǔn)有三種：即目的標(biāo)準(zhǔn)、行為性質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)和混合標(biāo)準(zhǔn)，贊同行為性質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的人居多。限制豁免論還主張以法院地法來識(shí)別外國國家的所謂主權(quán)行為和非主權(quán)行為。限制豁免論與國家主權(quán)原則是不相容的，它把國家行為劃分為主權(quán)行為和非主權(quán)行為也極不科學(xué)，因而它無論在理論上還是在實(shí)踐中都是有疑問的。

　�。ㄎ澹﹪�家及其財(cái)產(chǎn)豁免與國家的民商事法律責(zé)任

　　有人認(rèn)為，國家及其財(cái)產(chǎn)豁免意味著參加國際民商事活動(dòng)的國家在任何情況廠可以免除其被追究的民商事法律責(zé)任。這種認(rèn)識(shí)是錯(cuò)誤的。其實(shí)，在國際民商事交往中，堅(jiān)持國家及其財(cái)產(chǎn)豁免這一國際法原則，只不過是使一個(gè)國家及其財(cái)產(chǎn)免受另一個(gè)國家法院的管轄和執(zhí)行，防止一個(gè)國家對(duì)其他國家濫用自己的司法權(quán)來干涉和侵犯后者的主權(quán)和利益．而并非表明國家在從事國際民商事活動(dòng)時(shí)可以不受法律約束，也并非實(shí)質(zhì)上消滅國家在國際民商事法律關(guān)系中理應(yīng)承擔(dān)的法律義務(wù)和責(zé)任。當(dāng)然，國家及其財(cái)產(chǎn)豁免更不意味著國家依一般國際法應(yīng)承擔(dān)的國際責(zé)任的豁免�？梢钥隙ǖ卣f，國家參加國際民商事活動(dòng)時(shí)可以享有他國的司法管轄和執(zhí)行豁免，但仍應(yīng)履行其民商事法律義務(wù)和承擔(dān)其民商事法律責(zé)任。

　�。�六）中國的實(shí)踐

　　 在國家及其財(cái)產(chǎn)豁免問題上，我國始終不渝地堅(jiān)持國家及其財(cái)產(chǎn)豁免這—公認(rèn)的國際法原則。目前．我國尚無關(guān)于國家及其財(cái)產(chǎn)豁免的專門立法。1982年民事訴訟法(試行)、1991年民事訴訟法對(duì)享有司法豁免權(quán)的外國人、外國組織或國際組織提起的民事訴訟，只作了原則性的規(guī)定。例如，后者第239條規(guī)定，對(duì)享有外交特權(quán)與豁免的外國人、外國組織或國際組織提起的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國的有關(guān)法律和中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定辦理。1986年<中華人民共和國外交特權(quán)與豁免條例》雖然就與國家豁免相重疊的外交豁免問題作了規(guī)定，但國家豁免與外交豁免畢竟是國際法上兩個(gè)不同的問題。因此．我國有待加強(qiáng)這方面的立法。

　　在條約實(shí)踐方面，我國曾經(jīng)締結(jié)或參加的一些雙邊或多邊國際條約涉及國家及其財(cái)產(chǎn)豁免問題，如我國1980年參加的1969年《國際油污損害民事責(zé)任公約》第11條規(guī)定，締約國就油污損害賠償案件放棄對(duì)油污損害所在締約國法院的管轄豁免，，我國當(dāng)然要嚴(yán)格遵守這種規(guī)定。我國十分贊成各國在相互尊重主權(quán)和平等互利的基礎(chǔ)上，通過協(xié)商．達(dá)成協(xié)議來消除各國在國家及其財(cái)產(chǎn)豁免問題上的分歧和矛盾。

　　到目前為止，我國法院尚未審理過涉及外國國家及其財(cái)產(chǎn)豁免的案件，因此，我們還不能從這方面來說明我國的理論與實(shí)踐。但是，自中華人民共和國成立以來，中國國家在其他一些國家或地區(qū)的法院遭到被訴的情況時(shí)有生。比較著名的有“貝克曼訴中華人民共和國案”、“湖廣鐵路債券案”等。在這種情況下，我國鮮明地表明了自己在國家及其財(cái)產(chǎn)豁免問題上的立場和態(tài)度，可將之歸納為以下幾點(diǎn)：

　�。�1）堅(jiān)持國家及其財(cái)產(chǎn)豁免是國際法上的一項(xiàng)原則，反對(duì)限制豁免論和廢除豁免論。

　�。�2）堅(jiān)持國家本身或者說以國家名義從事的一切活動(dòng)享有豁免，除非國家自愿放棄豁免。

　�。�3）在目前的實(shí)踐中，已把國家本身的活動(dòng)和國有公司或企業(yè)的活動(dòng)區(qū)別開來．認(rèn)為國有公司或企業(yè)是具有獨(dú)立法律人格的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，不應(yīng)享受豁免。

　　（4）贊成通過達(dá)成國際協(xié)議來消除各國在國家及其財(cái)產(chǎn)豁免問題上的分歧。

　�。�5）外國國家無視國際法，任意侵犯中國的國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)，中國可以對(duì)該外國國家采取相應(yīng)的報(bào)復(fù)措施。

　　（6）中國到外國法院特別出庭抗辯該外國法院的管轄權(quán)，不得視為接受該外國的管轄。