2012年單證員考試繕制與操作輔導(dǎo)索賠理賠與不可抗力
來(lái)源：中大網(wǎng)校發(fā)布時(shí)間：2012-12-03 16:13:09
一、索賠理賠
爭(zhēng)議（Disputes），也稱(chēng)異議，是指交易一方認(rèn)為對(duì)方未能部分或全部履行合同規(guī)定的責(zé)任與義務(wù)而產(chǎn)生的糾紛。違約（peachofContract）是指買(mǎi)賣(mài)雙方中任何一方違反合同義務(wù)的行為。對(duì)于違約的處理，主要有三種辦法：撤銷(xiāo)合同，實(shí)際履約和損害賠償。
英國(guó)法把合同分為要件（Condition）和擔(dān)保（Warranty）。如果違反要件，就會(huì)危及合同的根基，受害方有權(quán)因之解除合同，并要求賠償；如果違反擔(dān)保，受害方不能解除合同，只能要求賠償。
《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》把違約分為根本性違約（Fundamentalpeach）和非根本性違約（Non-Fundamentalpeach）。如果一方當(dāng)事人根本違反合同，另一方有權(quán)撤消合同并要求賠償；如果一方當(dāng)事人不是根本違反合同，另一方只能要求賠償，不能撤消合同。
我國(guó)《合同法》的規(guī)定：1，違約構(gòu)成要件：分違約行為和無(wú)免責(zé)事由。
2，免責(zé)事由：有不可抗力、自已有過(guò)失和約定免責(zé)事由。
3，承擔(dān)違約責(zé)任的方式：分繼續(xù)履約、賠償金和賠償損失。
索賠與理賠的產(chǎn)生：索賠（Claim），遭受損害的一方在爭(zhēng)議發(fā)生后，向違約的一方提出賠償?shù)囊蟆＠碣r（ClaimSettlement），違約方對(duì)受害方所提出的賠償要求的受理和處理。索賠和理賠是一個(gè)問(wèn)題的兩個(gè)方面，在受害方是索賠，在違約方是理賠。
索賠一般有三種情況：貨物買(mǎi)賣(mài)索賠，運(yùn)輸索賠，保險(xiǎn)索賠。
在實(shí)際業(yè)務(wù)中，索賠理賠往往下列原因引起：1，賣(mài)方違約；2，買(mǎi)方違約；3，雙方違約，尤其以品質(zhì)、數(shù)量不符，不交貨，延期交貨以及不付款引起的索賠為多。
在一般的商品買(mǎi)賣(mài)合同中，簽訂的多是異議和索賠條款（Di.crepancy and ClaimClause），針對(duì)的主要是交貨品質(zhì)、數(shù)量、包裝不符合合同等。
大型機(jī)械設(shè)備進(jìn)出口中，除了簽訂有異議和索賠條款外，還要有罰金條款（PenaltyClause），用于賣(mài)方延期交貨或買(mǎi)方延期接貨等，其中英國(guó)的法律把合同中的固定賠償條款按性質(zhì)分為預(yù)定的損害金額和罰款兩種。
二、不可抗力
不可抗力（ForceMajeure），法語(yǔ)，本意是優(yōu)勢(shì)、壓倒的力量、不可抗拒的壓力。用在經(jīng)濟(jì)上意思是：不可抗力。
不可抗力是指買(mǎi)賣(mài)合同簽訂后，不是由于當(dāng)事人一方的過(guò)失或故意，發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù)見(jiàn)，對(duì)其發(fā)生和后果不能避免并且不能克服的事件，以致不能履行合同或不能如期履行合同。遭受不可抗力事件的一方，可以據(jù)此免除履行合同的責(zé)任或推遲履行合同，對(duì)方無(wú)權(quán)要求賠償。
構(gòu)成不可抗力事件應(yīng)具備的條件：
1、意外事故必須發(fā)生在合同成立之后；
2、意外事是由于一方當(dāng)事人自身的過(guò)失或疏忽導(dǎo)致的；
3、意外事故的發(fā)生及造成的后果是當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見(jiàn)、無(wú)法控制、無(wú)法避免和無(wú)法克服的。
不可抗力事故的范圍：1、自然力量：如水災(zāi)，火災(zāi)，冰災(zāi)，旱災(zāi)，暴風(fēng)雪，地震等；
2、社會(huì)力量：如戰(zhàn)爭(zhēng)，罷工，政府禁令等（注意美國(guó)無(wú)社會(huì)力量一說(shuō)）。
如果不可抗力只是暫時(shí)影響了合同的履行，一旦事故消除，可以繼續(xù)履行合同，這叫延期履行合同。如果不可抗力的發(fā)生，使得合同的履行成為不可能，則可以解除合同。
合同中訂立不可抗力事件的范圍大致有三種：1、概括式，2、列舉式，3、綜合式。但不論怎么訂立，不可抗力事故的范圍要具體明確，不能含糊。合同中須注明，萬(wàn)一發(fā)生不可抗力，在什么情況下可以延期履行合同，什么情況下可以解除合同。
不可抗力事件的出證機(jī)構(gòu)：不可抗力發(fā)生后，須有關(guān)方面出具證明而不能以買(mǎi)方或賣(mài)方單方面說(shuō)了算。在國(guó)外，出證機(jī)構(gòu)大多是事發(fā)地的商會(huì)，注冊(cè)公證人等。在國(guó)內(nèi)，出證機(jī)構(gòu)是中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)。
三、仲裁
買(mǎi)賣(mài)雙方發(fā)生了貿(mào)易糾紛，可以采取協(xié)商（Negotiation）、調(diào)解（Reconciliation）、仲裁（Arbitration）、訴訟（Litigation）等方法解決。協(xié)商與調(diào)解的氣氛比較好，有利于日后雙方繼續(xù)合作。但也有時(shí)協(xié)商與調(diào)解解決不了問(wèn)題，就通過(guò)仲裁來(lái)處理貿(mào)易糾紛。
仲裁又稱(chēng)公斷，指交易雙方達(dá)成協(xié)議，自愿將他們之間的糾紛提交給雙方都同意的一個(gè)第三者來(lái)裁決，這個(gè)第三者的裁決是終局的。仲裁由買(mǎi)賣(mài)雙方同意的仲裁機(jī)構(gòu)，對(duì)買(mǎi)賣(mài)雙方的爭(zhēng)議進(jìn)行裁決，裁決的結(jié)果對(duì)雙方都具有約束力。
仲裁機(jī)構(gòu)有臨時(shí)的和常設(shè)的。常設(shè)的國(guó)際商事仲裁機(jī)構(gòu)有：國(guó)際商會(huì)國(guó)際仲裁院，蘇黎土商會(huì)仲裁院，香港國(guó)際仲裁中心等，在我國(guó)有中國(guó)國(guó)際貿(mào)易仲裁委員會(huì)。
買(mǎi)賣(mài)雙方若需仲裁，須訂立仲裁協(xié)議，仲裁協(xié)議可以作為合同的一部分，也可以在發(fā)生爭(zhēng)議后訂立。仲裁協(xié)議有書(shū)面和口頭兩種形式，在我國(guó)，仲裁協(xié)議必須是書(shū)面的。書(shū)面仲裁協(xié)議的形式主要有三種：
1、合同中的仲裁條款，爭(zhēng)議發(fā)生前訂立的；
2、提交仲裁的協(xié)議，爭(zhēng)議發(fā)生后訂立的；
3、援引式仲裁協(xié)議，爭(zhēng)議發(fā)生前、發(fā)生后都可以訂立。
仲裁協(xié)議的作用有三點(diǎn)：1、約束雙方當(dāng)事人解決爭(zhēng)議的行為；
2、授予仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)爭(zhēng)議案件的管轄權(quán)；
3、排除法院對(duì)爭(zhēng)議案件的管轄權(quán)。仲裁作用的核心是第三點(diǎn)：排除法院對(duì)爭(zhēng)議案件的管轄權(quán)。