2013年國(guó)際商務(wù)師考試輔導(dǎo)：國(guó)際商法第三章代理法
來(lái)源：考試大發(fā)布時(shí)間：2012-10-17 16:35:37
第三章 代理法
1、代理的概念。是指一方「代理人，又稱(chēng)受托人」按照另一方「被代理人，又稱(chēng)委托人或本人」的授權(quán)或法律的規(guī)定，代表被代理人同第三人訂立合同或其他的法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對(duì)被代理人發(fā)生效力。
2、代理權(quán)的產(chǎn)生。大陸法系的規(guī)定「意定代理」指代理人根據(jù)被代理人的授權(quán)而產(chǎn)生的代理。是最常見(jiàn)的一種代理關(guān)系，從意定代理的授權(quán)對(duì)象來(lái)看，大陸法系的一些國(guó)家的法律規(guī)定，代理權(quán)的授予既可以向代理人為意思表示，也可以向第三人為意思表示。被代理人授予代理人代理權(quán)，需要代理人或代理關(guān)系中的第三人對(duì)被代理人的授權(quán)作出意思表示。
「法定代理」是指被代理人于法律上或事實(shí)上不能為法律行為時(shí)，按照法律直接規(guī)定由其他人代為進(jìn)行法律行為的代理。凡不是由于被代理人的意思表示而產(chǎn)生的代理權(quán)稱(chēng)為法定代理權(quán)。法定代理原則上是無(wú)償?shù)摹?/p>
一、英美法系的規(guī)定，英美法系的代理主要是契約代理，也稱(chēng)委托代理。一般被代理人與代理人之間的代理關(guān)系可以通過(guò)協(xié)議產(chǎn)生，但在某些情況下，即使被代理人事實(shí)上并未授權(quán)給代理人，被代理人也受其代理人行為的約束，另外代理關(guān)系還可以因事后追認(rèn)而產(chǎn)生。
「實(shí)際授權(quán)」：明示授權(quán)、默示授權(quán){由默示而存在的代理權(quán)、附帶授權(quán)、習(xí)慣授權(quán)}「表見(jiàn)授權(quán)」、「職業(yè)或慣常授權(quán)」、「必要的授權(quán)」、「追認(rèn)授權(quán)」1.實(shí)際授權(quán)。被代理人與代理人之間通過(guò)協(xié)議或合同實(shí)際上給予代理人以代理權(quán)。
（1）明示的授權(quán)。所謂明示的指定就是由本人以明示的方式指定某人為他的代理人。按照英美的法例，代理協(xié)議的成立并不要求特定形式，既可以采用口頭方式，也可以采用書(shū)面方式。
（2）默示的授權(quán)。所謂默示的授權(quán)是指一個(gè)人以他的言詞或行動(dòng)使另一個(gè)人有權(quán)以他的名義簽訂合同，他就要受該合同的拘束，就像他明示地指定了代理人一樣。
2、表見(jiàn)授權(quán)。也稱(chēng)不容否認(rèn)的代理（agency by estoppe1），是指被代理人雖然沒(méi)有對(duì)代理人加以明示委托，但如果他出于 疏忽，通過(guò)其言行使善意第三人合理相信某人是其代理人，有權(quán)以他的名義簽訂合同，且該第三人已基于這種相信改變了自己的經(jīng)濟(jì)地位，他就要受該合同的拘束，而不能事后否認(rèn)某人是其代理人。
3、職業(yè)或慣常授權(quán)。是指以某種代理行為為職業(yè)的人，如拍賣(mài)商、不動(dòng)產(chǎn)代理人、代理商、律師、合伙人、公司總經(jīng)理或公司秘書(shū)等、其所享有的代理權(quán)可以擴(kuò)大到這類(lèi)代理人的職業(yè)通常所享有的權(quán)利范圍。
4.必要的授權(quán)。也稱(chēng)客觀必需的代理權(quán)。客觀必需的代理權(quán)是在一個(gè)人受委托照管另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，為了保護(hù)這種財(cái)產(chǎn)而必須采取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的。在這種情況下，雖然受委托管理財(cái)產(chǎn)的人并沒(méi)有得到采取此種行動(dòng)的明示的授權(quán)，但由于客觀情況的需要得視為具有此種授權(quán)。這種情況在國(guó)際貿(mào)易中是時(shí)有發(fā)生的。
5.追認(rèn)的授權(quán)。如果代理人未經(jīng)授權(quán)或者超出了授權(quán)的范圍而以本人的名義同第三人訂立了合同，這個(gè)合同對(duì)本人是沒(méi)有拘束力的。但是，本人可以在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)這個(gè)合同，這種行動(dòng)就叫做追認(rèn)。追認(rèn)的效果就是使該合同對(duì)本人具有拘束力，如同本人授權(quán)代理人替他訂立了該合同一樣。追認(rèn)具有溯及力，即自該合同成立時(shí)起就對(duì)本人生效。
3、無(wú)權(quán)代理的形式。不具備默示授權(quán)條件的代理、授權(quán)行為無(wú)效的代理、超出授權(quán)范圍行事的代理、代理權(quán)消滅后的代理。無(wú)權(quán)代理是指欠缺代理權(quán)的人所作的代理行為。無(wú)權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形：
（1）不具備默示授權(quán)條件的代理；
（2）授權(quán)行為無(wú)效的代理；
（3）越出授權(quán)范圍行事的代理；
（4）代理權(quán)消滅后的代理。根據(jù)各國(guó)法律的規(guī)定，無(wú)權(quán)代理所做的代理行為，如與第三人訂立合同或處分財(cái)產(chǎn)等，非經(jīng)本人的追認(rèn)，對(duì)本人是沒(méi)有的拘束力的。
英美法的原則。英美法把大陸法上的無(wú)權(quán)代理稱(chēng)為違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保。按照英美法的解釋?zhuān)?dāng)代理人同第三人訂立合同時(shí)，代理人對(duì)第三人有一項(xiàng)默示的擔(dān)保，即保證他是有代理權(quán)的。因此，如果某人冒充是別人的代理人，但實(shí)際上并沒(méi)有得到本人的授權(quán)，或者是越出了他的授權(quán)范圍行事，則與其訂立合同的第三人就可以以其違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保對(duì)他提起訴訟，該冒牌的代理人或越權(quán)的代理人就須對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任。
