2011年國(guó)際商務(wù)師理論與實(shí)務(wù)復(fù)習(xí)指導(dǎo)（6）
來(lái)源：育路國(guó)際商務(wù)師考試網(wǎng)發(fā)布時(shí)間：2011-07-05 08:28:51
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《銷售合同公約》第18條規(guī)定：“（1）被發(fā)盤人聲明或做出其他行為表示同意一項(xiàng)發(fā)盤，即是接受。緘默或不行動(dòng)本身不等于接受。（2）接受發(fā)盤人表示同意的通知送達(dá)發(fā)盤人時(shí)生效。如果表示同意的通知在發(fā)盤人所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，如果未規(guī)定時(shí)間，在一段合理的時(shí)間內(nèi)，未曾送達(dá)發(fā)盤人，接受就成為無(wú)效，但須適當(dāng)?shù)乜紤]到交易的情況，包括發(fā)秀辦所使用的通訊方法的迅速程度。對(duì)口頭發(fā)盤必須立即接受，但情況有別者不在此限。”
（一）接受的務(wù)必條件
根據(jù)《銷售合同公約》的上述規(guī)定，構(gòu)成一項(xiàng)法律上有效的接受，概括起來(lái)，不外以下四項(xiàng)條件。
1、接受必須由特定的受盤人作出
發(fā)盤是向特定的受盤人作出的，因此，只有特定的受盤人才能對(duì)發(fā)盤作出接受，而不能是第三者。由第三者作出的接受，實(shí)際上是一項(xiàng)新發(fā)盤，除非發(fā)盤人對(duì)該“接受”予以確認(rèn)，否則合同不能成立。
2、接受必須表示出來(lái)
接受必須由受盤人以某種方式表示出來(lái)。如果受盤人在思想上已愿意接受對(duì)方的發(fā)盤，但保持緘默或不作出任何行為，不能構(gòu)成接受。在實(shí)際業(yè)務(wù)中，接受一般都須由受盤人用口頭或書面聲明作出表示。但是，《銷售合同公約》規(guī)定：如果根據(jù)該項(xiàng)發(fā)盤或依照當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣做法或慣例，受盤人可以以做出某種行為。例如與發(fā)運(yùn)貨物或支付價(jià)款有關(guān)的行為來(lái)表示同意，而無(wú)須向發(fā)盤人發(fā)出通知，則接受于該項(xiàng)行為做出時(shí)生效。但該項(xiàng)行為必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)做出。
3、接受必須在發(fā)盤有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人
根據(jù)法律的一般要求，接受必須在發(fā)盤有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人。在用信件或電報(bào)通知接受時(shí)，由于接受通知不能立即被送達(dá)發(fā)盤人，有一個(gè)接受何時(shí)生效，即以接受通知發(fā)出時(shí)生效還是以到達(dá)時(shí)生效的問題。對(duì)此地，國(guó)際上不同法系的規(guī)則不一。
英美法系的法律認(rèn)為：作為一般規(guī)則，接受必須送達(dá)發(fā)盤人才生效。但是，如果接受是用信件或電報(bào)作出時(shí)，法律例外地承認(rèn)：當(dāng)信件投郵或電報(bào)交發(fā)時(shí)，接受即生效。即使接受的函電在郵遞途中延誤或遺失，發(fā)盤人未能在發(fā)盤有效期內(nèi)收到，甚至根本沒有收到，也不影響合同的成立。當(dāng)然，如發(fā)盤人在發(fā)盤中規(guī)定了接受答復(fù)到達(dá)的時(shí)限，受盤人必須將接受答復(fù)（包括用信件或電報(bào)作出者）在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人，接受才能生效。
大陸法系的法律則認(rèn)為：接受必須送達(dá)發(fā)盤人才生效，即使信件或電報(bào)作出表示者也不例外。如果表示接受的信件或電報(bào)，在郵遞途中延誤或遺失，該項(xiàng)接受無(wú)從生效，合同也不能成立。
《銷售合同公約》也規(guī)定：接受于表示同意發(fā)盤的通知送達(dá)發(fā)盤人時(shí)生效。如果接受通知在發(fā)盤的有效期內(nèi)，或者，如發(fā)盤未規(guī)定有效期，在合理時(shí)間內(nèi)，未曾送達(dá)發(fā)盤人，接受即為無(wú)效。在受盤人以做出某種行為來(lái)表示接受時(shí)，不一定要由受盤人自己發(fā)出通知，第三方（例如負(fù)責(zé)發(fā)運(yùn)貨物的承運(yùn)人或受托支付貨款的銀行）可以把構(gòu)成接受的行為通知發(fā)盤人。該通知也無(wú)須明白指出是接受通知，只要與該通知有關(guān)的各種情況顯示受盤人的行為系表示他接受的意旨即可。盡管《銷售合同公約》允許受盤人可以作出某種行為來(lái)表示接受，但是，在實(shí)際業(yè)務(wù)中，為了避免可能發(fā)生的誤解以至爭(zhēng)議，當(dāng)受盤人同意發(fā)盤條件時(shí)，還是盡速在發(fā)盤有效期內(nèi)向發(fā)盤人作出聲明以明白表示他接受的意旨為妥。而按我國(guó)法律涉外經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人訂立合同應(yīng)“應(yīng)合同條款以書面形式達(dá)成協(xié)議”的規(guī)定，凡受盤人以某種行為來(lái)表示的接受無(wú)效。
4、接受必須與發(fā)盤相符
根據(jù)傳統(tǒng)的法律規(guī)則，接受必須與發(fā)盤完全相符。例如，按英美普通法的“鏡相規(guī)則”（Mirror-image Rule），接受必須像照鏡子那樣絲毫不差地反映發(fā)盤。但是，在國(guó)際貿(mào)易的實(shí)際業(yè)務(wù)中，受盤人在表示接受時(shí)，往往對(duì)發(fā)盤作出某些添加、限制或其他更改。為了適應(yīng)現(xiàn)代商業(yè)的需要，盡量促進(jìn)交易的達(dá)成，不要因?yàn)槭鼙P人在接受時(shí)對(duì)發(fā)盤作出任何添加、限制或更改即影響合同的成立，《銷售合同公約》將接受中所作的添加或不同條件分成兩類：在實(shí)質(zhì)上變更發(fā)盤的條件，即實(shí)質(zhì)性變更（Aterial Alteration）和在實(shí)質(zhì)上并不變更發(fā)盤的條件，即非實(shí)質(zhì)性變更（Non-Material Alteration）。凡對(duì)貨物的價(jià)格、付款、質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、賠償責(zé)任范圍和解決爭(zhēng)端等的添加、限制或更改，均視人實(shí)質(zhì)上變更發(fā)盤的條件。表示接受但含有實(shí)質(zhì)性變更，無(wú)疑構(gòu)成還盤。發(fā)盤人對(duì)此不予確認(rèn)，合同不能成立。至于非實(shí)質(zhì)性變更，例如，要求增加提供重量單、裝箱單、商檢證和原產(chǎn)證等單據(jù)，要求增加提供裝船樣品或某些單據(jù)的份數(shù)，或要求分兩批裝運(yùn)等，附有這類非實(shí)質(zhì)性變更的接受，除發(fā)盤人在不過分遲延的期間內(nèi)表示反對(duì)其間的差異外，仍構(gòu)成接受，合同得以成立，并且合同的條件以該項(xiàng)發(fā)盤的條件以及在接受中所載的變更為準(zhǔn)。
（二）逾期接受
接受必須在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)送達(dá)，如發(fā)盤未規(guī)定有效期，在合理時(shí)間內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人，才屬有效。如果接受晚于規(guī)定的有效期或合理時(shí)間才送達(dá)發(fā)盤人，該項(xiàng)接受便成為一項(xiàng)逾期接受（Late Acceptance），或稱遲到的接受。逾期接受一般無(wú)效。但是，根據(jù)《銷售合同公約》規(guī)定，在下列兩種情況下仍然有效：
1、如果發(fā)盤人毫不發(fā)遲延地用口頭或書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時(shí)送達(dá)發(fā)盤人的情況下寄發(fā)的，則該項(xiàng)逾期接受具有接受效力，除非發(fā)盤人毫不遲延在用口頭或書面通知受盤人：他認(rèn)為他的發(fā)盤已經(jīng)失效。由此可見，發(fā)生逾期接受時(shí)，合同可否成立，取決于發(fā)盤人。所以，在接到逾期接受時(shí)，發(fā)盤人及時(shí)通知受盤人，明確他對(duì)該逾期接受所持的態(tài)度，是十分必要的。
（三）接受的撤回
接受送達(dá)發(fā)盤人時(shí)生效。接受作出后在未送達(dá)發(fā)盤人，即未生效之前，如受盤人發(fā)現(xiàn)接受有誤，或發(fā)生市況突變或其他特殊情況對(duì)其不利，受盤人得撤回接受（Withdraw acceptance），但接受撤回的通知必須于接受到達(dá)之前或同時(shí)送達(dá)發(fā)盤人。
（四）對(duì)綜合盤和復(fù)合盤的接受
一項(xiàng)發(fā)盤有時(shí)可能包含兩種或兩種以上的品種或規(guī)格的商品，其中數(shù)量、價(jià)格、交貨期等條件也可能不同。這種發(fā)盤一般可分為綜合盤和復(fù)合盤兩種。由于這兩種發(fā)盤的性質(zhì)不同，對(duì)受盤人應(yīng)如何作出接受的要求也有所不同。
1、綜合盤（Combined Offer）
所謂綜合盤，實(shí)際上是兩個(gè)或兩個(gè)以上的發(fā)盤搭配在一起，要求受盤人要么全部接受，要么全部拒絕的發(fā)盤。所以，這種發(fā)盤也可稱之為“聯(lián)合發(fā)盤”或“一攬子發(fā)盤”（Package Offer）。這種發(fā)盤又有兩種情況，一是結(jié)合在一起的幾個(gè)發(fā)盤都是銷售發(fā)盤（Selling Offer）或都是購(gòu)買發(fā)盤（Buying Offer），二是由銷售發(fā)盤與購(gòu)買發(fā)盤相結(jié)合的綜合盤，例如我方購(gòu)買某商品時(shí)，以對(duì)方同時(shí)購(gòu)買我方某出口商品為條件的發(fā)盤�？傊�，對(duì)于這類發(fā)盤，受盤人不能只接受其一，而不接受其二，否則，即構(gòu)成還盤，而不是接受。
2、復(fù)合盤
復(fù)合盤是指發(fā)盤人向受盤人同時(shí)發(fā)出的兩個(gè)或兩個(gè)以上的各自獨(dú)立的發(fā)盤。由于買賣雙方經(jīng)營(yíng)的范圍，通常不僅是一種商品或一種規(guī)格，而且在雙方有很多商品或規(guī)格又往往是對(duì)口的情況下；一張定單包括幾種商品或幾種不同規(guī)格的情形并不少見。這種復(fù)合盤與上述的綜合盤不同，受盤人可接受其一，而拒絕其二。
