2013年一級(jí)建造師法規(guī)及相關(guān)知識(shí)輔導(dǎo)資料（15）
來源：考試吧發(fā)布時(shí)間：2012-11-14
1Z302090 建設(shè)工程合同
1Z302091 掌握建設(shè)工程合同的訂立
一、施工合同訂立的特殊性
[重點(diǎn)解析]
掌握第270條。
二、涉及施工合同訂立的爭(zhēng)議的解決
2004年9月29日最高人民法院審判委員會(huì)第1327次會(huì)議通過了《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)，該《解釋》自2005年1月1日起施行。該《解釋》對(duì)施工合同產(chǎn)生的特殊糾紛作出了具體的規(guī)定。
(一)無效合同引發(fā)的爭(zhēng)議
1.無效合同的主要類型
《解釋》第1條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法52條第(5)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：
(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的;
(2)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;
(3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。”
2.對(duì)此類無效合同的處理
在實(shí)際工作中經(jīng)常出現(xiàn)屬于上述情形但是卻已經(jīng)完工建設(shè)項(xiàng)目。在這種情況下;如果承包商向建設(shè)單位提出支付工程款的要求，建設(shè)單位經(jīng)常會(huì)以所簽訂的合同屬于無效合同為由而拒絕支付。
《解釋》第4條同時(shí)還作出了如下規(guī)定：
“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”
針對(duì)這種情況，《解釋》作出了如下規(guī)定：
(1)建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。
(2)建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：
1)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持;
2)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。
因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。