第九章 量刑

　　1.量刑及其量刑情節(jié)的分類?

　　1.法院依據(jù)刑事法律，認(rèn)定行為人構(gòu)成犯罪的基礎(chǔ)上，確定對(duì)犯罪人是否判處刑罰、判處何種刑罰、判處多重的刑罰，并決定所判刑罰是否立即執(zhí)行的刑事司法活動(dòng)。

　�、倭啃讨黧w是人民法院：

　�、诹啃虄�(nèi)容是確定犯罪人刑罰：認(rèn)定罪犯構(gòu)成犯罪基礎(chǔ)上，解決“罰當(dāng)其罪”問(wèn)題為核心。

　�、哿啃绦再|(zhì)是刑事司法活動(dòng)：據(jù)犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、社會(huì)危害程度等決定適當(dāng)?shù)男塘P。

　　2.法院對(duì)犯罪分子裁量刑罰時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮，據(jù)以決定量刑輕重或免除刑罰的情況。

　　酌定情節(jié)

　　量刑情節(jié) 總則性情節(jié)

　　法定情節(jié) 依據(jù)“刑法規(guī)范的性質(zhì)、法定情節(jié)適用范圍”為標(biāo)準(zhǔn)

　　分則性情節(jié)

　　※量刑情節(jié)特征表現(xiàn)：1)對(duì)認(rèn)定行為人是否構(gòu)成犯罪無(wú)關(guān)2)能夠表面犯罪人的人身危險(xiǎn)性、罪行的社會(huì)危害程度3)對(duì)處刑輕重、是否免除處罰具有直接影響。

　�、俜ǘㄇ楣�(jié)：從重情節(jié)、從輕情節(jié)、減輕情節(jié)、免除處罰情節(jié)(不含加重情節(jié))。

　　★應(yīng)當(dāng)•從重處罰情節(jié)：

　　★應(yīng)當(dāng)•免除——未造成損害的中止犯。

　　★應(yīng)當(dāng)•減輕——造成損害的中止犯。

　　★應(yīng)當(dāng)•減輕、免除——1)防衛(wèi)過(guò)當(dāng)2)避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)3)脅從犯4)自首+立功。

　　★應(yīng)當(dāng)•從輕、減輕——14

　　★應(yīng)當(dāng)•從輕、減輕、免除——從犯。

　　★可以•免除——1)自首，犯罪又較輕2)非法種植毒品植物，收獲前自動(dòng)鏟除。

　　★可以•從輕、減輕——1)未完全精神病人2)未遂犯3)教唆未遂4)自首5)立功。

　　★可以•減輕、免除——1)在外國(guó)犯罪已受刑罰者2)重大立功表現(xiàn)3)追訴前主動(dòng)交代行賄行為4)追訴前主動(dòng)交代介紹介紹賄賂行為5)貪污5000

　　★可以•從輕、減輕、免除——1)聾啞、盲人犯罪2)預(yù)備犯。

　�、谧枚ㄇ楣�(jié)：

　　★酌定情節(jié)種類：犯罪動(dòng)機(jī)、犯罪手段、犯罪時(shí)間地點(diǎn)、犯罪侵害的對(duì)象、犯罪造成的損害后果、犯罪分子一貫表現(xiàn)、犯罪后的態(tài)度。

　　2.一般累犯的概念和構(gòu)成要件?

　　累犯，是指因犯罪而受過(guò)一定的刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，于法定期限內(nèi)又犯一定之罪的罪犯。

　　(一)一般累犯的概念和構(gòu)成條件

　　根據(jù)我國(guó)《刑法》第56條規(guī)定，一般累犯，是指被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。

　　一般累犯的構(gòu)成條件為：

　　1.前罪與后罪都是故意犯罪。

　　2.前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰。

　　3.后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行能夠完畢或者赦免以后5年之內(nèi)。“刑罰執(zhí)行完畢”是指主刑執(zhí)行完畢，不包括附加刑在內(nèi)。

　　被假釋的犯罪分子，如果在假釋考驗(yàn)期內(nèi)又犯新罪，不構(gòu)成累犯，而應(yīng)在撤銷假釋之后，適用數(shù)罪并罰。

　　被判處有期徒刑宣告緩刑的犯罪分子，如果在緩刑考驗(yàn)期滿后又犯罪，不構(gòu)成累犯，因?yàn)榫徯淌歉綏l件地不執(zhí)行刑罰，考驗(yàn)期滿原判的刑罰就不再執(zhí)行，而不是刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢，故不符合累犯的構(gòu)成條件。至于被判處有期徒刑宣告緩刑的犯罪分子，如果在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)又犯新罪，同樣不構(gòu)成累犯，而應(yīng)當(dāng)在撤銷緩刑之后，適用數(shù)罪并罰。

　　4.前后兩罪均非危害國(guó)家安全罪或者前后兩罪之一不是危害國(guó)家安全罪。

　　3.特別累犯的概念和構(gòu)成要件?

　　根據(jù)《刑法》第66條的規(guī)定，危害國(guó)家安全罪的特別累犯，是指因犯危害國(guó)家安全罪受過(guò)刑罰處罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時(shí)候再犯危害國(guó)家安全罪的犯罪分子。特別累犯的構(gòu)成條件是：

　　1.前罪與后罪必須均為危害國(guó)家安全罪。

　　2.前罪被判處的刑罰和后罪被判處的刑罰種類及其輕重不受限制。

　　3.前罪的刑罰執(zhí)行能夠完畢或者赦免以后，任何時(shí)候再犯危害國(guó)家安全罪，都構(gòu)成危害國(guó)家安全罪的特別累犯。

　　我國(guó)《刑法》第 65條規(guī)定了對(duì)累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰的原則。第74條規(guī)定，累犯不適用緩刑。第81條規(guī)定，累犯不得假釋。

　　4.自首的概念和具備條件?

　　異種數(shù)罪——自首效力及于如實(shí)供述之罪

　　一般自首 同種數(shù)罪 供述之罪與未供述之罪相當(dāng)，自首效力僅及于如實(shí)供述之罪

　　數(shù)罪自首效力 犯罪人如實(shí)供述主要、基本罪行，認(rèn)定為全案自首

　　異種數(shù)罪——自首效力及于如實(shí)供述之罪

　　特別自首 同種數(shù)罪 可以酌情從輕處罰

　　若供述的同種罪行較重的，應(yīng)當(dāng)從輕處罰

　　自首，是指犯罪分子犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的行為，或者被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。

　　(一)根據(jù)《刑法》第67條第1款的規(guī)定，成立一般自首必須具備以下條件：

　　1.自動(dòng)投案

　　所謂自動(dòng)投案，是指犯罪分子在犯罪之后、歸案之前，出于本人的意志而向有關(guān)機(jī)關(guān)或個(gè)人承認(rèn)自己實(shí)施了犯罪，并自愿置于有關(guān)機(jī)關(guān)或個(gè)人的控制之下，等待進(jìn)一步交代犯罪事實(shí)，并最終接受國(guó)家的審查和裁判的行為。根據(jù)有關(guān)司法解釋，犯罪嫌疑人向其所在單位、城鄉(xiāng)基層組織或者其他有關(guān)負(fù)責(zé)人員投案的;犯罪嫌疑人因病、傷或者為了減輕犯罪后果，委托他人先代為投案，或者先以信電投案的;罪行尚未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)，僅因形跡可疑被有關(guān)組織或者司法機(jī)關(guān)盤問(wèn)、教育后，主動(dòng)交代自己的罪行的;犯罪后逃跑，在被通緝、追捕過(guò)程中，主動(dòng)投案的;經(jīng)查實(shí)確已準(zhǔn)備去投案，或者正在投案的途中，被公安機(jī)關(guān)捕獲的，應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案。并非出于犯罪嫌疑人主動(dòng)，而是經(jīng)親友勸告、陪同投案的;公安機(jī)關(guān)通知犯罪嫌疑人的親友，或者親友主動(dòng)報(bào)案后，將犯罪嫌疑人送去投案的，也應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案。

　　2.如實(shí)供述自己的罪行

　　根據(jù)有關(guān)司法解釋，如實(shí)供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自動(dòng)投案后，如實(shí)交代自己的主要犯罪事實(shí)。這是自首成立的基本條件。如果犯罪人在供述犯罪的過(guò)程中推諉罪責(zé)，保全自己，意圖逃避制裁;大包大攬，庇護(hù)同伙，意圖包攬罪責(zé);歪曲罪質(zhì)，隱瞞情節(jié)，企圖蒙混過(guò)關(guān);掩蓋真相，避重就輕，試圖減輕罪責(zé);等等，均屬于不如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，不能成立自首。此外，根據(jù)有關(guān)司法解釋，犯罪嫌疑人自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的，不能認(rèn)定為自首;但在一審判決前又能如實(shí)供述的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定自首。

　　5.特別自首的成立條件?

　　根據(jù)《刑法》第67條第2款的規(guī)定，成立特別自首，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：(1)成立特別自首的主體必須是采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。(2)必須如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行。

　　根據(jù)有關(guān)司法機(jī)關(guān)解釋，被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的法律后果，分為兩種：一是被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬不同罪行的，以自首論。二是被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)未掌握的罪行，與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的，可以酌情從輕處罰：如實(shí)供述的同種罪行較重，一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰。

　　我國(guó)《刑法》第67條第1款規(guī)定：“對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。”根據(jù)《刑法》第68條第2款的規(guī)定，犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

　　自首、坦白的區(qū)別：

　　1)以實(shí)施犯罪行為為前提

　　相同點(diǎn) 2)犯罪人在歸案后都如實(shí)交代犯罪事實(shí)

　　3)犯罪人都有接受國(guó)家司法機(jī)關(guān)審查、制裁的行為

　　自首、坦白的異同 4)都是“從寬處罰”情節(jié)

　　1)自首者的人身危險(xiǎn)性較輕2)坦白的人身危險(xiǎn)性相對(duì)較重

　　1) 自首是法定從寬情節(jié)2)坦白是酌定從寬情節(jié)。

　　相異點(diǎn) 1)自首是主動(dòng)歸案后如實(shí)供述自己犯罪事實(shí)的行為、或被動(dòng)歸案后如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他的罪行2)坦白是被動(dòng)歸案后，如實(shí)交代被指控的犯罪事實(shí)

　�、咦允追傅男淌仑�(zé)任：

　　★自首的犯罪分子，可以從輕、減輕處罰。若犯罪較輕的可以免除處罰。

　　★犯罪后自首 + 重大立功的，應(yīng)當(dāng)減輕、免除處罰。