2012年全國成人高考專升本民法筆記(8)
來源：育路教育網發(fā)布時間：2012-09-28
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第五章 民事法律行為
1、民事法律行為：民事法律行為是指公民或法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。
下列各項中，屬于民事法律行為的是：（ ）
A、甲購買彩電一臺 B、乙拾得金戒指一枚 C、丙贈與妻子項鏈一條 D、丁創(chuàng)作長篇小說一部
AC[解析]：選項B中的行為為拾得遺失物，性質屬于事實行為；選項D中的行為為創(chuàng)作
行為，創(chuàng)作行為屬于事實行為。選項A中的買賣行為、選項C中的贈與行為都是最典型的民事法律行為
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①單方行為（分為有相對人的單方行與無相對人的單方行為）與雙方行為、多方行為
單方行為是僅由一方行為人的意思表示就能成立的民事法律行為，如立遺囑、解除債務等；單方行為出現的情況：a有關行為的后果僅使相對人取得權利而不承擔相應義務的，如授權行為、贈予行為、遺囑（無相對人的單方行為）與遺贈行為；b行為人依法或根據合同而享有單方行為權利的，如撤銷行為（有相對人的單方行為）、解除行為、追認行為等。注：拋棄無相對人。
雙方行為（是行為人雙方相對應的意思表示達成一致而成立的民事法律行為，如買賣合同、贈與合同等）、多方行為（多個行為人意思表示達成一致，如合伙、股東會的決議）。
②財產行為與身份行為
身份行為的目的在于取得或喪失身份，維持倫理秩序，因此，應特別尊重當事人的意思，通常不能由代理人代理。
�、塾袃斝袨榕c無償行為
④諾成性行為與實踐性行為
諾成性行為是指僅以意思表示為成立要件的民事法律行為，又稱不要物行為，如買賣合同、租賃合同。
實踐性行為是指除意思表示之外，還需要以物的交付作為成立要件的民事法律行為，又稱要物行為，如借物合同、保管合同、質押、定金。
⑤要式行為與不要式行為
要式行為必須采用法定方式（票據行為）
�、抻幸蛐袨榕c無因行為
有因行為指與原因不可分離的行為，如買賣行為，有因行為原因不存在則行為無效；無因行為指行為與原因可以分離，不以原因為要素，如票據行為，無因行為原因不存在或原因存在瑕疵時，行為有效，僅發(fā)生不當得利問題。
⑵民事法律行為的形式
�、倏陬^形式
②書面形式
一般書面形式，指用文字進行意思表示，如書面合同、授權委托書、信件、數據電文等，書面形式為證據效力的情況下，當事人之間均以書面形式的記載為依據，只有書面內容含混不清或不完備時，才可以以口頭證據作為補充，后書優(yōu)于前書；
特殊書面形式，
I公證形式：i可以是法律規(guī)定，亦可是當事人之間約定；ii約定公證但未公證，此時合同是否有效？（有效，實際上為后協(xié)議改變前協(xié)議，履行效力高于其它效力）；iii人民法院可以依據公證債權文書直接開始執(zhí)行程序，有些民事法律行為法律規(guī)定采用公證形式才能成立及生效，如外國人在我國收養(yǎng)子女。
II核準登記形式，是指依照法律規(guī)定，行為人必須將書面的法律文書交給主管機關審核、登記，方為有效。例如，i身份性質：結婚、收養(yǎng)、成立企業(yè)（取得身份關系）；ii物權變動（不動產）：房屋買賣、土地使用權（轉讓、抵押土地使用權）、特殊動產（汽車、輪船、飛機、采礦權、狩獵、捕漁、采伐）；iii房屋租賃（行政法）；iv特殊產權（知識產權，企業(yè)名稱權）。
�、弁贫ㄐ问剑袨槿送ㄟ^行為進行意思表示，如行為人在商場交付貨幣的行為。
�、艹聊问剑袨槿艘韵麡O不作為方式進行意思表示。不作為的默示表示只有在法律有規(guī)定或者行為人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。
I繼承人自繼承開始2個月內未公開表示放棄繼承的，就視為其接受繼承；II受遺贈人兩個月內未表示接受遺贈，視為放棄；III合同法的規(guī)定，如要求6.5之前承諾，承諾人6.1做出，但要約人收到承諾為6.10，此時若要約人沉默則推定合同成立。
⑶意思表示
I有相對人的意思表示和無相對人的意思表示（如遺囑行為、拋棄動產所有權的行為）
i有相對人的意思表示指有表示對象的意思表示，如要約和承諾；
ii前者在意思表示到達對方時生效，后者在行為完成時發(fā)生效力。
II對話的意思表示和非對話的意思表示；
III獨立的意思表示（構成單方行為）和非獨立的意思表示（合同行為或共同行為）；
IV明示的意思表示（承擔保證責任的意思表示必須明示）與默示的意思表示（必須在法律有明確規(guī)定或當事人有特別約定時才發(fā)生效力）
默示：一方當事人向對方當事人提出民事權利的要求，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。
V健全的意思表示和不健全的意思表示（可撤銷，如被欺詐、脅迫、錯誤情形的意思表示）
根據我國民法實踐的一般做法，書面的意思表示在需要經過傳達媒介才能到達對方當事人時，則該意思表示的生效時間為：（ ）
A、表意人完成其表意行為時 B、意思表示離開表意人時，如函件已郵寄
C、意思表示到達相對人時 D、相對人了解意思表示的內容
[參考答案]：C[解析]：意思表示的生效根據是否有相對人而有區(qū)別：無相對人的意思表示在作出意思表示時生效；有相對人的意思表示則在意思表示到達相對人時生效。原則是，一般在合同中的意思表示都是有相對人的意思表示，原則上都應當是意思表示到達相對人時生效。但要注意《合同法》第26條的規(guī)定，即按照要約規(guī)定或者交易習慣以行為方式作出承諾的，則在作出行為時生效。另外“意思表示到達相對人”中的“到達”不要求相對人了解意思表示的內容，只要該意思表示到達相對人可以控制的范圍即可。
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